השמחה היתה מוקדמת? חשש להסדר כובל בהסכמי הזכייניות עם היוצרים

חשש להסדר כובל בהסכמים שנחתמו בין ארגוני היוצרים לבין זכייניות הערוצים המסחריים 2 ו-10, כך עולה מחוות-דעת של עו"ד דרור שטרום, לשעבר הממונה על ההגבלים העסקיים, אשר נשכר כיועץ חיצוני על-ידי הרשות השנייה במטרה לבחון הסכמים אלה. בחוות-הדעת שהעביר לידי הרשות הוא טוען כי הרשות יכולה לדון בהסכמים, אלא רק לאחר שתקבל אישור מהרשות להגבלים העסקיים לפיו אין בהם הסדר כובל.

בחוות-הדעת שהעביר שטרום לידי הרשות נכתב כי "אין הרשות יכולה לפעול על יסוד הסכמים אלה מבלי שביררה את שאלת הכבילה. נוכח זהות ההוראות וההסדרים, קביעת תעריפי מינימום וזכויות מינימום ו'יישור קו' בין המתחרים מכל צד ובין כל הצדדים לגבי מתן הקלות לזכיינים, לעיתים על חשבונו של הציבור, לא ניתן לרשות ציבורית להתעלם מגרעין הכבילה כפי שהוא ניבט מההסכמים".

כזכור, במהלך החודשים האחרונים חתמו 6 ארגוני היוצרים על הסכמים מול כל אחת מזכייניות הערוצים המסחריים - קשת, רשת וישראל 10. הנהלת הרשות השנייה טרם אישרה הסכמים אלה, למרות שבמועצת הרשות מקבלים אותם בברכה.

בחוות-הדעת שגיבש והעביר היום התייחס שטרום גם לאפשרויות הקיימות בידי הרשות בכל הקשור להסכמים אלה, אותם כאמור טרם אישרה. לדבריו, בידי הרשות נתונה הסמכות המלאה להודיע לצדדים להסכמים כי היא אינה מכירה בהסכמים אלה, שכן קיים בהם דופי חוקי לכאורה.

אפשרות נוספת המצויה בידי הרשות על-פי שטרום היא להודיע לצדדים כי היא תידון בהסכמים אלה, רק לאחר שתקבל מהממונה על ההגבלים אישור כי אין בהם משום הסדר כובל.

"יישור קו"

לדברי שטרום, כפי שעולה ממכתב שהעביר בעניין ליועץ המשפטי של הרשות השנייה, דורון אבני, "בהסכמים אלה ישנן הגבלות ניכרות ומשמעותיות היוצרות מעין 'יישור קו' מסחרי בין הגורמים האמורים לייצג אינטרסים מנוגדים ושונים בתכלית. בנוסף עולה כי אין מדובר בקביעות נורמטיביות כלליות, אלא בזהות מספרית בפרמטרים כלכליים ובמשא ומתן מסחרי שנוהל לשם כך, אגב קביעת מחירי מינימום וזכויות מינימום".

עוד טוען שטרום, כי "יישור הקו מעלה חשש של ממש לקיומם של יסודותיו של הסדר כובל ומחייב בדיקה ספציפית עובדתית של השלכותיו בפועל. בפרט כאשר על-פי דו"ח הרשות ממילא אין מקיימים הזכיינים או חלקם את המחוייבויות החלות עליהם לפי הכללים והתחייבויות המכרזיות, ולכאורה נראה כי הסכמים אלה מתיימרים להעניק לכך או עלולים להעניק לכך "הכשר דה פקטו".

חוות-דעת זו של שטרום מהווה מכה קשה להסכמים עליהם חתמו הזכיינים והיוצרים, הוגשה היום על-ידי הרשות השנייה לבית המשפט במסגרת תגובתה לעתירות שהוגשו על-ידי ארגוני היוצרים כמו גם הזכיינים ואשר יידונו בבית המשפט העליון. הדיון בעתירה יתקיים מחר (ה').

תגובות

נפתלי גליקסברג, דובר מטה מאבק היוצרים מסר בתגובה: "אנחנו סומכים על בית המשפט העליון שלא יתעוור מזריית החול של הרשות השניה הבאה לכסות על כשלון רגולטורי מתמשך שאלמלא עתירת אגודי היוצרים לבית המשפט לא היה נעצר עד היום. אנו מברכים את הרשות שכאשר חרב הבג"ץ הונחה על צווארה החלה לפעול גם אם מאוחר מידי".

מזכיינית ערוץ 2 רשת נמסר בתגובה: "זהו ניסיון נוסף של הרשות השנייה לטרפד מהלך היסטורי של הבנות אליו הגיעה רשת עם היוצרים. בתהליך זה ממלאת רשת את דרישות המכרז שהגדיר כי חובה עלינו להגיע להסדרים והסכמים עם כל ארגוני היוצרים. אם מהלך כזה דורש אישור מהרשות להגבלים עסקיים - אז כנראה יש פגמים במכרז לערוץ 2 כולו, מבחינת חוק ההגבלים העסקיים".

מערוץ 10 נמסר בתגובה: "איננו יכולים להתייחס להסכמים אחרים שאינם ידועים לנו. בנוגע להסדר שבין ערוץ 10 לבין היוצרים, נמסרה חוות-דעת משפטית מטעם מומחה בתחום ההגבלים העסקיים, לפיה המגעים ומזכר ההבנות אינם בגדר הסדר כובל, ולכן אינו דורש פנייה לממונה".

מזכיינית ערוץ 2 קשת לא נמסרה תגובה.