גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

שאלה של נאמנות: של מי הנכס, של החברה או של בעל המניות?

ביהמ"ש קבע לאחרונה כי העברת מניות חברה זרה מחברת החזקות ליחיד אינה אירוע מס, היות שחברת ההחזקות היא למעשה החזקה בנאמנות לטובת בעלי המניות - ולא שלל גם את קיומן של נאמנויות שלא דווחו בזמן אמת

רשות המיסים / צילום: איל יצהר
רשות המיסים / צילום: איל יצהר

הסדר המס הקבוע בפקודת מס הכנסה בעניין מיסוי נאמנות הוא הסדר מורכב, אשר ככלל, הדעה הרווחת בציבור היא שהסדר זה שמור בעיקר למשפחות שבקצהו העליון של האלפיון העליון, המעוניינות בהעברת עושרן מדור לדור. לעומת זאת, שאלת הנאמנות לצורכי מס של חברה לטובת בעלי מניותיה היא שאלה נפוצה יותר, המתייחסת בדרך-כלל לטענה מצד בעלי מניות, כי טכנית רכוש מסוים (כגון מניות, רכב וכו') אמנם רשום על שם החברה, אך מהותית החברה החזיקה באותו רכוש בנאמנות לטובת בעלי המניות.

למותר לציין כי לטענה זאת מצד בעלי המניות קיימת השלכת מס משמעותית, בין היתר באשר לשאלת חבות המס בעת העברת נכס המוחזק על-ידי החברה לבעלי מניותיה ללא אירוע מס, ובאשר לשאלת החבות במס רווח הון בידי בעלי המניות בנאמנות בעת מכירת נכס על-ידי החברה.

לעניין החבות במס רווח הון יוסבר כי אם הנכס מוחזק מהותית בידי בעלי המניות היחידים, אזי לגבי נכס שנרכש לאחר שנת 2003 יחול בדרך-כלל מס רווח הון מוגבל, בשיעור של 30%-25%. לעומת זאת, כאשר הנכס מוחזק מהותית בידי חברה, אזי שיעור המס הכולל בידי בעל המניות היחיד (מס רווח הון בחברה ומס על הדיבידנד ליחיד) עלול לעלות לכדי כ-50% מס.

פסקי הדין של לרנר ורייז

שאלת קיומה של נאמנות חברה לטובת בעלי מניותיה נדונה לאחרונה בשני פסקי דין נפרדים - אך העוסקים במערכת נסיבות עובדתית זהה - בעניינם של רוני לרנר ואביב רייז. בשני פסקי הדין אלה דובר, לשם הפשטות, ביחידים תושבי ישראל, אשר החזיקו במניות של חברה זרה באמצעות חברה החזקות זרה.

מבלי שניכנס למערכת העובדות המורכבת שהוצגה בפסקי הדין, בפסקי דין אלה נדונה טענתם של הנישומים כי חברת ההחזקה הזרה היוותה למעשה החזקה בנאמנות לטובת בעלי המניות, ועל כן העברת מניות החברה הזרה מחברת ההחזקות ליחיד לא היוותה אירוע מס, ומכאן שהיחיד אף היה זכאי לשיעור מס רווח ההון המוגבל בעת "המכירה החוצה" של המניות שהועברו אליו.

לאחר בחינת העובדות הרלוונטיות, ועל אף היעדר דיווחים מתאימים בזמן אמת על קיומה של נאמנות כאמור, קיבל בית המשפט המחוזי מפי השופט מגן אלטוביה את קיומה של נאמנות כאמור. לעניין זה התבסס בית המשפט על הלכת וואלס, שעל-פיה קיומה של נאמנות ייבחן על-פי מהותה ונסיבותיה, וזאת אף בהיעדר מערכת הסכמים משפטית המעגנת את קיום הנאמנות כאמור.

זאת ועוד, קיומה של "הנאמנות המשתמעת" אינו נפגע כתוצאה מאי-רישום הנכס על שם הנהנה. לעניין זה יצוין כי פסיקתו האמורה של בית המשפט ניתנה על אף שבשלב ראשוני פנו הנישומים לרשות המסים, בבקשה להסדר מס שיחול עליהם במתווה שונה לחלוטין, שכלל לא עלתה בו טענה לקיומה של הנאמנות.

למען שלמות התמונה, יצוין כי נדחתה טענה אחרת של הנישומים, שלפיה היות ששיעור החזקתם של כל אחד מבעלי המניות במניות החברה הנמכרת היה נמוך מ-10%, הם אינם בבחינת "בעל מניות מהותי".

יוסבר כי שיעור המס החל כיום על הכנסת דיבידנד ורווח הון בידי יחיד שהינו בעל מניות מהותי, המחזיק ב-10% או יותר ממניות החברה הנמכרת, הוא שיעור של 30%, במקום שיעור של 25% החל על בעל מניות רגיל.

לעניין זה קבע בית המשפט כי היות שהנישומים בחרו להשתמש ביחד באותה חברת החזקות, על-מנת שיוכלו לפעול יחדיו, ובדרך זאת להגדיל את משקלם הסגולי בקרב בעלי המניות, והיות שאותה חברת החזקות החזיקה במניות החברה הנמכרת בשיעור העולה על 10%, הרי שהיחידים הם בבחינת בעלי מניות מהותיים.

בעניין זה התבסס בית המשפט על הגדרת המונח "בעל מניות מהותי", הכוללת גם התייחסות לבעלי מניות שבעקבות הסכם לשיתוף-פעולה קבוע ביניהם, ייקבע שיעור ההחזקה שלהם על-פי השיעור המצטבר של המחזיקים יחד.

לסיום ייאמר כי על אף העובדה שמדובר בפסיקה המתייחסת למערכת עובדתית מורכבת, מדובר בפסיקה חשובה ביותר, שממנה עולה כי הסדר מיסוי הנאמנות הקבוע בפקודת מס הכנסה אינו שולל את קיומן של נאמנויות שלא דווחו בזמן אמת על-פי הוראותיו, בין אם נאמנויות אלה הוקמו לפני שנת 2006 ובין אם לאחריה. קיומה של נאמנות צריך להיבחן על-פי מהותה, וזאת בין אם מדובר בנאמנות שנועדה לביצוע חיוב ייעודי מסוים (כמו החזקה בנכס) ובין אם לאו.

בחינה מחדש של מבני החזקה מורכבים

נראה כי במיוחד כיום, בתקופה שבה דין המס מרבה לעסוק בהשקפת חברות כגון ב"חברת ארנק", ומייחס הכנסה של חברה לבעלי מניותיה, לא ייתכן כי בעל מניות יהיה מנוע מלטעון טענה דומה - כאשר זו משרתת אותו - שעל-פיה החברה שימשה כלי טכני להחזקה בנאמנות של נכס לטובת בעלי מניותיה, ומשכך יש ליחסו אליהם. בהיעדר הוראת דין ספציפית אחרת, כמו זאת הקבועה בעניין מיסוי מקרקעין, בהחלט ייתכן כי הצגת העובדות המהותיות הנוגעות לרכישת הנכס מלכתחילה עבור בעל המניות תביא לייחוסו של הנכס לבעל המניות, תוך יצירת חיסכון מס משמעותי.

בשולי הדברים, יצוין גם כי במישור תכנון המס מחייבת פסיקה זאת בחינה מחדש של מבני החזקה מורכבים, בהם חברת החזקות, או שותפות, או כל תאגיד אחר המשמש להחזקה עבור מספר בעלי מניות, שכן שימוש כאמור באותו תאגיד יכול להפוך את בעלי המניות למי שמוגדרים כ"בעלי מניות מהותיים", ובכך להביא להגדלת נטל המס החל עליהם.

■ הכותבים הם שותפים באשכול המסים של פירמת ראיית החשבון והייעוץ העסקי BDO זיו-האפט. 

עוד כתבות

בנק ההשקעות ג'יי. פי מורגן / צילום: Reuters, Mike Segar

האסטרטג של הבנק הגדול בעולם: "אתם לא תדעו כשהירידות יגיעו"

בבנק ג'יי פי מורגן שוב מזהירים מפני ירידות בשווקים, למרות שהתחזיות שלהם לא פוגעות כבר שנתיים וחצי ● האם הפעם התחזיות שלהם יתממשו? ומה הם ממליצים למשקיעים?

שר האנרגיה אלי כהן (משמאל) בפגישה עם שר האנרגיה של קפריסין ג'ורג' פפנסטאסיו / צילום: שלומי אמסלם, לע''מ

מתעלמת מטורקיה: ישראל מקדמת את חיבור רשת החשמל עם קפריסין ויוון

בפגישה עם שר האנרגיה של קפריסין, ג'ורג' פפנסטאסיו, דן שר האנרגיה והתשתיות אלי כהן בנוגע לשיתוף פעולה בתחום האנרגיה ● השניים סיכמו כי פרויקט הכבל החשמלי התת-ימי שיחבר את רשת החשמל של ישראל לקפריסין וממנה ליוון, ואל רשת החשמל האירופית, יקודם בעדיפות גבוהה

ציור הקיר להחזרת החטופים, ובהם אלמוג מאיר ג'אן / צילום: באדיבות משפחת מאיר

עדויות מהשבי: "חיילים עוברים עינויים, מורעבים בכלובים"

פיגוע ירי בבקעת הירדן: מחבל פתח באש לעבר רכבים שנסעו בכביש 90 מצפון ליריחו, בן 30 נפצע בינוני • תושבים בצפת מדווחים על יירוט, לא נשמעה אזעקה • ירי רקטי לעבר גורן, גרנות הגליל וראש הנקרה • דיווחים פלסטיניים: צה"ל תוקף בצפון הרצועה ובמקביל פועל באיו"ש • עדכונים שוטפים

מטולה בחודש האחרון / צילום: Reuters, Raphael Gotheil

הצפון בוער, היישובים ריקים - והממשלה "מנותקת קשר"

ראשי הרשויות בצפון דוחפים כבר זמן רב להקמת מנהלת מסודרת, בדומה למינהלת "תקומה" בעוטף עזה - אך גורמים המעורים בנושא אומרים: "זה לא על הפרק" ● בינתיים המלחמה נמשכת, והמציאות בצפון בלתי אפשרית

מרכז תל אביב / צילום: טלי בוגדנובסקי

בעל דירה סירב לחתום על פרויקט תמ"א וזכה ב־320 אלף שקל נוספים

בעל דירה בפרויקט תמ"א 38 בת"א, שהוא גם בעלים של חלק מהחצר, ביקש פיצוי של 1.2 מיליון שקל ● המפקחת על המקרקעין קבעה בהסכמת הצדדים כי אכן מגיע לו פיצוי תמורת חתימתו

נילי גולדפיין, ג'ודי (יהודית) אפרימי, ולימור שאקו בכנס משאבי האנוש / צילום: רמי זרנגר

הכלים שכל מנהל משאבי אנוש צריך לאמץ בעקבות המלחמה

הטראומה הקולקטיבית הציבה אתגרים חדשים בפני עולם העבודה הישראלי, בהיקפים עצומים ● הפתרונות להתמודדות עמדו בלב כנס שערכה השבוע ישראכרט לסמנכ"לי משאבי אנוש ● ישראל מתגייסת

הכפר פטריצ'ה באיטליה. ראש העיר מנסה למכור בתים באירו / צילום: Shutterstock

באיטליה מנסים למכור בתים באירו אחד. אז למה זה לא עובד?

ראשי עיירות קטנות באיטליה, שהתרוקנו מתושבים בשל מגמת עיור ארוכת־שנים, מציעים בתים למכירה באירו אחד בלבד, כאשר עלות השיפוץ מוטלת על הקונה ● התקשורת האמריקאית רווייה בסיפורים על בתים עתיקים שעברו שיפוץ והפכו לבתי נופש משפחתיים, אך בפועל, עסקי "הבתים באירו" עומדים בפני חסמים רבים

בורסת לונדון / צילום: Shutterstock

עליות קלות באירופה; מחירי הנפט קופצים ב-1%

החוזים העתידיים בארה"ב נסחרים בירידות קלות ● בריטניה נכנסה למיתון ● באופנהיימר צופים "רוח גבית לשוק המניות האמריקאי לפחות עד שנת 2025" ● טסלה ממשיכה במומנטום השלילי, לאחר שבמורגן סטנלי הורידו את תחזית המכירות של החברה

דוד פתאל / צילום: איל יצהר

לאחר שלוש שנים של הפסד, אירופה עזרה לדוד פתאל לחזור להרוויח

עם סיומה של השנה הסתכמו הכנסותיה של פתאל ב-6.93 מיליארד שקל, עלייה חדה של 26.6% ביחס לשנה שקדמה לה ● בשורה התחתונה רשמה פתאל רווח נקי של 45.2 מיליון שקל ● הסיבות לעלייה: שיפור בשיעורי התפוסה במלונות הרשת, עלייה במחיר של חדר ממוצע למתארחים ושיפור בשערי החליפין

הבורסה בתל אביב / צילום: Shutterstock

ירידות קלות בנעילת הבורסה; אופקו הלת' זינקה בכ-8%

מדד ת"א 35 ירד ב-0.3% ● הבורסה מסכמת את הרבעון הראשון: "מדדי ת"א-35 ות"א-90 רשמו תשואה חיובית של כ-5% וכ-11%, בהתאמה" ● זינוק של כ-50% בצבר ההזמנות של רפאל ● ביל אקמן: "מניית בורסת ת"א זמינה במחיר מציאה" ● דלק תחלק דיבידנד בסך של רבע מיליארד דולר ● בנק ישראל לא יאפשר לאחים נאוי לשלוט בישראכרט עם שיעור החזקות נמוך מ-30%

המדינה החדשה שמצטרפת להליך נגד ישראל בהאג

גלובס מגיש מדי יום סקירה קצרה של ידיעות מעניינות מהתקשורת העולמית על ישראל במלחמה • והפעם: רוב האמריקאים מתנגדים להמשך המלחמה, הממשלה הצרפתית מצהירה שלא סיפקה נשק לישראל מאז ה-7 באוקטובר, ואירלנד מצטרפת לתביעה נגד ישראל בהאג ● כותרות העיתונים בעולם 

שי אהרונוביץ׳, מנהל רשות המסים / צילום: ניב קנטור

מס דירה שלישית חוזר לשולחן: "המערכות כבר מוכנות"

לדברי מנהל רשות המסים, שי אהרונוביץ', המדינה צריכה ליצור אחידות ולהפסיק לשנות את שיעורי מיסוי הנדל"ן בתדירות גבוהה ● עוד הוא הוסיף כי צריך לחשוב על מס דירה שלישית: "מבחינתנו זה צעד נכון שיעלה בתקציב 2025"

''התייצבות ושיפור, גם אם צנוע, ברוב הפרמטרים הפיננסיים של ההייטק הישראלי'' / אילוסטרציה: Shutterstock

אחרי שנה קשה, הרבעון הראשון של 2024 מראה מגמה חיובית בתעשיית הטק הישראלית

על פי נתונים חדשים מדוח ההייטק "Tech Review", ברבעון הראשון של 2024 חברות הסטארט-אפ הישראליות גייסו כ-1.6 מיליארד דולר ● מדובר בעלייה של כ-10% ביחס לרבעון הקודם וירידה של 10% בהשוואה לרבעון המקביל אשתקד ● 38% מסך הסכום הכולל גוייס בחברות הסייבר

שר האוצר בצלאל סמוטריץ' / צילום: נועם מושקוביץ, דוברות הכנסת

עובדים שהוצאו לחל"ת בענף התיירות עומדים להישאר ללא דמי אבטלה

במשרד האוצר הניחו שאין צורך בקביעת מודל חל"ת ארוך־טווח וסברו כי המלחמה תסתיים לפני שהעובדים ימצו את ימי האבטלה והחופשה שצברו ● כעת, עסקים רבים טרם התאוששו, כשהמצוקה הגדולה היא בענף התיירות

ראש הממשלה בנימין נתניהו / צילום: מארק ישראל סלם - הג'רוזלם פוסט

הבית הלבן בהודעה רשמית אחרי קרב הגרסאות: נתניהו אישר שתצא משלחת לוושינגטון

דובר צה"ל: ""במסגרת האימונים יתורגלו תקיפות מאסיביות וארוכות טווח" • גבר בן 38 נהרג מפגיעת רקטה במפעל בקריית שמונה, כמה נוספים נפצעו קל • נתניהו לסנטור ריק סקוט: "החלטת ארה"ב עודדה את חמאס. שלא יסמכו על הלחץ הזה - זה לא יעבוד"  • עדכונים שוטפים

אסף גולדברג, מנכ''ל סלייס עד לאחרונה / איור: גיל ג'יבלי

בדיקת אי הסדרים בעיצומה, אז איך זה שאפשר להפקיד חיסכון לכל ילד בסלייס

רשות שוק ההון מצאה לאחרונה אי סדרים חמורים בהתנהלותו של בית ההשקעות סלייס ● למרות זאת, באתר הביטוח הלאומי סלייס מוצגת כאפשרות להפקדת כספים בתוכנית "חיסכון לכל ילד" ● עד תחילת מאי לא ניתן יהיה למשוך כספים מקופות סלייס, אך הרגולטור לא מודאג

חנן מור, מנכ''ל קבוצת חנן מור / צילום: איל יצהר

הנושים זעמו, וחנן מור ידולל ל-1% ממניות קבוצת הנדל"ן שהקים

לפי הסדר החוב המתגבש, חנן מור יחזיק כ-1% ממניות החברה ● במקביל, יוקצה לנושי החברה, בעיקר בנקים וגופים מוסדיים, מניות שיהוו כ-96% מהון החברה

תוכנית בת גלים / הדמיה: דרמן ורבקל אדריכלות

1,300 דירות במקום בסיס חיל הים בחיפה

תוכנית 'בת גלים' להקמת שכונה חדשה אושרה בוועדה המחוזית חיפה ● הרשויות שיכולות לקבל תמיכה מהרשות להתחדשות עירונית ● וגם: מאות יחידות דיור חדשות בגליל המערבי ● חדשות הנדל"ן

מה חדש בדוחות / אילוסטרציה: טלי בוגדנובסקי, חומרים: shutterstock

כלל: רווח של 305 מיליון שקל ב-2023, השפעת רכישת מקס עוד קטנה

מדור חדש של גלובס יביא את הסיפורים של עונת הדוחות בבורסת ת"א שאולי פספסתם ● והפעם: אימקו מסכמת את 2023 עם רווח כ-6.2 מיליון שקל לאחר שרשמה הפסד בתקופה המקבילה, כלל הציגה דוח רבעוני חזק, אך טרם רשמה רווח משמעותי מרכישת חברת כרטיסי האשראי מקס והרווח הנקי של מור השקעות זינק בכ-60% ● מדור חדש

אסדת קידוח ''לוויתן'' / צילום: אלבטרוס

במשרד האנרגיה בוחנים: הקמת מתקן להנזלת גז בהשקעה של 7 מיליארד דולר

חלק משמעותי מיצוא הגז של ישראל תלוי היום במצרים, ומתקן הנזלה יאפשר יצוא לרחבי העולם כדי לבזר את הסיכונים ● מי יממן את עלויות ההקמה האדירות?