*** הכתבה בשיתוף לשכת יועצי המס
קיים עיוות מובנה בחוקי המס לפיהם כאשר נישום מרוויח - הוא משלם מס מלא. לעומת זאת בשנה שבה הוא מפסיד - מכבידים ומקשים עליו, את אפשרות קיזוז ההפסדים הן רשויות המס ואף המחוקק. באופן עקרוני ניתן אמנם לקזז הפסדים כנגד רווחים, אך עד כה רווחה הדעה, שהפסדים - לא ניתנים לקיזוז כנגד רווחים שנוצרו בעבר. הפסדים יותרו לקיזוז אך ורק כנגד רווחים שיווצרו באותה שנה או כנגד הפסדים שיווצרו בעתיד. כלומר רווחים שהופקו בשנים קודמות, לא ניתנים עוד להפחתה וקיזוז בשל הפסדים שנוצרו בשנים שלאחריהן. כך היה הדין מימים ימימה.
תפנית חדה בעניין זה נקבעה על ידי בית המשפט העליון, דוקא בעניין עגום למדי, והכוונה היא לפרשת אברהם הירשזון, שר האוצר לשעבר.
כזכור, עד לשנת 2005 נטל מר הירשזון כספים שלא כדין מקופת הסתדרות העובדים הלאומית שעמד בראשה. לאחר שנתפס בקלקלתו, החליט מר הירשנזון להחזיר את כל כספי הגניבות שנטל לכיסו, בין היתר לשם הקלה בעונשו הפלילי. ואכן, בשנת 2009 החזיר את כל כספי הגניבה. במהלך ריצוי עונשו פנו אליו רשויות מס הכנסה ולטענתם כספי הגניבה מהווים הכנסה חייבת במס באותה שנת מס שבה נלקחו מקופת הסתדרות העובדים הלאומית (עד לשנת 2005), וזאת ללא קשר להחזרתם מאוחר יותר. על כך הגיש מר הירשנזון ערעור כנגד פקיד השומה בטענה שאין המדובר ב"הכנסה" שיש לחייבה במס הואיל ולא מקובל בעולם הרחב להטיל מס על כספי גניבה.
ביהמ"ש לא קיבל את עמדתו של מר הירשנזון והורה שיש לחייבו במס בגין כל כספי הגניבה, כהכנסה מעסק לכל דבר ועניין. כנגד קביעה זו טען מר הירשנזון שיש להכיר בעובדה שהחזיר את סכום הגניבה ולכן יש לראות בכספים שהחזיר - כהפסד שניתן לקזזו כנגד ההכנסה החייבת במס שנקבעה ביחס להכנסות מהגניבה.
פקיד השומה סירב להתיר את קיזוז החזר הכספים כנגד ההכנסות שנטל לכיסו, בטענה שההחזר בוצע רק בשנת 2009 כלומר לאחר שנות המס (עד 2005) שבהן בוצעה הגניבה. לכן, ההפסד לא ניתן לקיזוז כנגד הכנסה שנוצרה בשנים קודמות. ביהמ"ש המחוזי אישר את עמדתו של פקיד השומה ועל כך ערער מר הירשנזון לביהמ"ש העליון. בדעת רוב נפסק בביהמ"ש העליון שבנסיבות הללו, בהן סכום הגניבה הוחזר לאחר שנת המס שבה הופקה ההכנסה החייבת במס (כספי הגניבה), יש להתיר לקזז את כספי ההחזר, כלומר את ההפסדים שנוצרו - כנגד הרווחים מהכנסות הגניבה שנוצרו בשנים קודמות. יחד אם זאת צמצם ביהמ"ש העליון את גובה קיזוז ההפסד במחצית, נוכח הנסיבות הפליליות של המקרה.
פסק דין זה מהווה תקדים חדש בתחום דיני המס במדינה וניתן להחיל אותו גם ביחס למקרים אחרים: הכלל החדש הוא על כן זה: כאשר נוצר הפסד לאחר השנה שבה היה הרווח, וקיים אי צדק ברור באי התרת קיזוז ההפסד (כמו למשל העדר סיכוי לקיזוז ההפסד בעתיד), יש להתיר לאותו בעל עסק לקזז את ההפסד גם כנגד הכנסות משנים קודמות, בהן דיווח אותו אדם על רווחים. מצב זה יאפשר מעתה לבעלי עסקים, לבחון כל הפסד שנוצר בעסק שלהם, תוך קביעת אפשרות לקיזוז ההפסד בין אם כנגד הכנסה עתידית, ובמקרים בהם הצדק מחייב זאת - גם כנגד רווחים שנוצרו בעבר. יתכן ורשויות המס יבקשו לערער על הלכה חדשה זו, אך לפחות לעת עתה יש לראות בקביעת ביהמ"ש העליון מצב חדש לפיו ניתן לקזז הפסדים עסקיים כנגד רווחים שנוצרו לפני היווצרות ההפסד.
*** הכותב הוא יועץ משפטי ללשכת יועצי המס