גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

חברות שקופות: פתרון מיסויי להשקעה בחו"ל או סיכון מס?

בשנים האחרונות יותר ויותר ישראלים משקיעים בארה"ב, ומרבית ההשקעות מבוצעות על-ידיהם באמצעות חברות מסוג LLC ■ מהן החברות הללו, האם הפעילות באמצעותן כדאית מבחינה מיסויית, ואם כן למי, ומהם סיכוני המס

מיסוי להשקעה בחול /  צילום:  צילום: Shutterstock/ א.ס.א.פ קרייטיב
מיסוי להשקעה בחול / צילום: צילום: Shutterstock/ א.ס.א.פ קרייטיב

חברת LLC) Limited Liability Company) - חברה בערבון מוגבל- מאפשרת השקעה באמצעות ישות שאינה שונה מחברה לעניין הדין הכללי, כך שהיא מעניקה הגנה לבעלי המניות. אבל בניגוד לחברה רגילה היא ממוסה כ"שקופה" לעניין מיסוי פדרלי בארה"ב, בהתאם למשטר המס שחל בארה"ב, אלא אם כן בחרו אחרת.

כאשר בוחרים להתמסות כחברה שקופה, הכנסות החברה מיוחסות לשותפים בה (בעלי הזכויות בה), ועליהם מוטל המס בגין הכנסות החברה במישרין. בארה"ב התפתחה פסיקה שקבעה, בין היתר, כי בתנאים מסוימים, לשותפים זרים המחזיקים בחברת LLC יוענק פטור ממס.

אולם לפי דיני המס בישראל, ברירת המחדל למיסוי ה-LLC הוא כ"יישות אטומה". ככזו, חבות המס תיגזר מסיווג זה, שעל פיו הישות הזרה תמוסה בישראל כחברה, שהכנסותיה והוצאותיה אינן מיוחסות לבעלי הזכויות בה, אלא היא חבה עליהן בעצמה.

ככל שהנישום בחר להתמסות כ"יישות שקופה", הכנסותיה והוצאותיה של הישות הזרה ייוחסו לבעלי הזכויות בה, וניתן יהיה למנוע תוצאה של כפל מס וליהנות מזיכוי מסי חוץ. זאת בתנאי שהמס ששולם מחוץ לישראל יהיה מאותו מקור שממנו נצמחת ההכנסה המקימה חבות במס בישראל.

אם כן, למרות האטרקטיביות עבור זרים לבצע את ההשקעה בארה"ב באמצעות חברת LLC, בישראל ההתייחסות למיסוי חברת LLC ובעלי הזכויות בה סבוכה, לא ברורה ועלולה ליצור מלכודות מס, המחייבות משנה זהירות. זאת היות שלא ברור אם ה-LLC תיחשב כ"שקופה" בכל היבט לעניין הדין הישראלי.

כיוון שהסיווג השונה של ה-LLC בין ארה"ב לישראל יכול ליצור בעיה של כפל מס, עקב אי-התרה בזיכוי של מסים ששולמו מחוץ לישראל לאלה החלים בישראל, פרסמה רשות המסים את חוזר מס הכנסה (מס' 5/2004) "זיכוי ממס זר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC". החוזר עוסק בשתי חלופות. האחת היא סיווג ה-LLC כחברה "אטומה" - הן בארה"ב והן בישראל. במקרה זה לא תתעורר בעיית כפל המס, שכן ההתייחסות ל-LLC בשתי המדינות זהה. השנייה היא לבחור בחלופת ההשקפה בשתי המדינות.

מה יהיו השלכות המס במקרה שבו החברה מסווגת כ"שקופה" לצורכי מס בארה"ב, ו"אטומה" לצורכי מס בישראל? בפס"ד שניתן השנה בבית המשפט המחוזי בתל אביב, בעניין יעקב הראל ואח', נדונה סוגיה שעניינה נושא הזיכוי ממס זר על הכנסות שהופקו בארה"ב. הראל החזיק באמצעות חברה ישראלית חברה תושבת ארה"ב מסוג LLC, אשר אינה נשלטת ומנוהלת מישראל, שיש לה הכנסות שהופקו בארה"ב.

בהתאם לדין האמריקאי, הכנסתה של חברת LLC שבבעלותו (העקיפה) של מר הראל מיוחסת לצורכי מס אמריקאי לבעל הזכויות בה, והוא החייב בתשלום המס בגין ההכנסה שנצמחה לה. בהתאם, בהיותה של חברת ה-LLC "שקופה" לצורכי מס אמריקאי, הרי שהמס משולם ברמת היחיד.

במהלך השנים חילקה ה-LLC שבבעלותו העקיפה של מר הראל את רווחיה לבעל מניותיה. חלוקות אלה אינן חייבות במס נוסף בארה"ב. מר הראל ביקש להתחייב בישראל בגין החלוקות מה-LLC כהכנסה מדיבידנד שקיבלה החברה המשפחתית, ולמעשה מיוחסת לו כנישום המייצג בה (משום היותה שקופה), תוך שהוא דורש את המס האמריקאי ששולם על-ידיו בגין ההכנסה העסקית של ה-LLC כזיכוי מהמס הישראלי החל על הדיבידנד.

בית המשפט לא קיבל את עמדתו של הנישום כי יש לראות בניכוי במקור מחלוקות שביצעה ה-LLC לבעליה חלק מסכומי החלוקה לבעלי הזכויות. העובדה שמסכומי החלוקות בארה"ב נוכה מס במקור, אין בה כדי לשנות את סיווג ההכנסה בידי היחיד - מהכנסה שמקורה מעסק להכנסה שמקורה מדיבידנד.

בית המשפט ניתח לראשונה, באופן מקיף ביותר, את מנגנון המיסוי החל בארה"ב ובישראל על ישות מסוג LLC. בתחילה, עסק בית המשפט בשאלת סיווג ה-LLC לעניין הדין הישראלי, ואימץ את עמדת מס הכנסה כפי שבאה לידי ביטוי בחוזר, שעל פיה יוכל הנישום לבחור באחת משתי החלופות.

בית המשפט קבע, כי אם בארה"ב נחשבת ה-LLC לישות שקופה, שהכנסותיה מיוחסות לבעל הזכויות בה, ובישראל לא נבחרה החלופה השנייה - ההשקפה, המס ששולם על-ידי היחיד בארה"ב בגין הכנסות שיוחסו לו מה-LLC לא יינתן כזיכוי כנגד המס הישראלי החל על חלוקות הרווחים מה-LLC ליחיד. זאת ועוד, בהיעדר בחירה של הנישום, על פי ברירת המחדל תיחשב ה-LLC לחברה "אטומה" בישראל, וכפועל יוצא, ההכנסות שחולקו ממנה ייחשבו להכנסה מדיבידנד ולא כהכנסה עסקית.

כיצד יש לדווח?

בהתאם להוראות החוזר, ככל שמדובר בבעל זכויות יחיד המחזיק ב-LLC, יהיה זה נכון (במרבית המקרים) להשקיף את החברה עם הדיווח הראשון בגין הכנסותיה. נישום שבחר בהשקפה כאמור, יחויב במס בישראל באופן שוטף על הכנסות חברת ה-LLC. ההכרה בהכנסות תהיה בשנה שבה הופקו, ולא במועד חלוקתן בפועל. מובן שהכנסות אלה יחויבו במס בישראל בהתאם לסיווג מקור ההכנסה - כפי שדווח בארה"ב.

ככל שהחברה אינה שקופה, ייחשב המס ששולם על-ידי בעל הזכויות בה כמס ששילמה ה-LLC לצורך התרתו כזיכוי ממס החברות הישראלי החל עליה.

ככל שבחר הנישום בחברה שתהיה שקופה לצורכי המס האמריקאי, לא תעמוד לזכותו הגנת האמנה בין ישראל לארה"ב למניעת כפל מס, שכן LLC שלא בחרה להיחשב כחברה לצורך מס בארה"ב, ומוחזקת בידי אדם או חברה שאינם תושבי ארה"ב, לא תיחשב לתושבת ארה"ב, והוראות האמנה לא יחולו עליה.

עמדת רשות המסים

בטיוטה לעמדה מס' 38/2017 התייחסה רשות המסים להסדר שנקבע בחוזר כדלקמן: "ייחוס הכנסות תאגיד LLC לתושב ישראל אשר מחזיק בתאגיד זה, ושבחר ליישם את ההסדר שנקבע בחוזר מס הכנסה 5/2004 (זיכוי ממס זר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC) באופן שמאפשר לו לדווח על הכנסות התאגיד באופן אישי, יהיה לצורך זיכוי ממס זר בלבד ולא לעניין אחר, לקיזוז הפסדים שהתהוו בפעילות ה-LLC מהכנסתו החייבת של תושב ישראל וכן לרבות פטורים המיוחסים ליחיד, ושיעורי מס מיוחדים הניתנים ליחיד (כדוגמת סעיפים 122א' ו-125ג' לפקודה)".

בעניין זה נציין, כי בשל עמדה זו של רשות המסים הצפויה להתפרסם בימים הקרובים, רצוי וכדאי שכל נישום (בין אם יחיד ובין אם חברה) אשר השקיעו בארה"ב באמצעות LLC יבחנו את מבנה ההחזקה וההשקעה. ככל שהמשקיע מבקש לפעול בניגוד לאמור, עליו להצהיר על כך בדוח השנתי. 

להלן כמה סוגיות שעדיין מצריכות עיון:

1. גם אם בחר הנישום להשקיף את החברה וליצור למעשה הקבלה בין דין המס האמריקאי לזה הישראלי - מה יעלה בגורלם של הפסדים שנבעו ל-LLC?

2. אם בחרה החברה במועד על פי החוזר להתמסות כשקופה, האם יהיו בעלי המניות זכאים ליהנות מההקלות ליחידים במקרים אחרים?

3. מה דינן של השקעות ה-LLC בחברות בנות ונכדות, שגם הן מסווגות כשקופות בארה"ב? כיצד אלה יסווגו בישראל?

4. האם חברת LLC מגינה מפני מס ירושה לזרים בארה"ב?

קצרה היריעה מלהכיל את כלל הסיכונים וחשיפות המס שקיימים, אך בל למשקיע לשכוח כי יש לתת את הדעת בעניין ההשקעה בארה"ב גם לסוגיית חברה נשלטת זרה (חנ"ז - CFC).

על נישומים לבחון את מערך ההשקעות שלהם בארה"ב, במיוחד לנוכח סכנת "כפל מס" שהם עשויים לחוב בו, הפחתת שיעורי מס החברות בארה"ב - אשר יש בה כדי לשנות את שיקולי ההשקעה, שכן ייתכנו מקרים רבים שבהם כבר לא כדאי לדווח על ה-LLC כשקופה לצורכי מס אמריקאי - ובפרט לנוכח עמדת רשות המסים כפי שפורטה לעיל.

** עו"ד טלי ירון-אלדר היא שותפה מנהלת במשרד ירון-אלדר פלר שורץ ושות', ונציבת מס הכנסה לשעבר. סיון הניק עורכת דין במשרד ומומחית במיסוי בינלאומי

עוד כתבות

אסף אילת / צילום: רוני פרל

שנת 2030: חברת החשמל תיחלש, ויצרנים זרים ישתלבו בשוק

מסמך של רשות החשמל מספק תחזית לגבי משק החשמל בשנת 2030 ● עיקרי המסמך, שהגיעו לידי "גלובס", מצביעים על גידול שנתי של כ-2.7% בביקוש לחשמל ● הנעלם הגדול: כמה כלי רכב חשמליים יעלו לכבישים וכמה אנרגיה הם יצרכו

איתן כבל / שלומי יוסף

חוק הטכנאים ישודרג: ההצעה עברה לקריאה שנייה ושלישית

לפי הצעת החוק שאושרה היום, הפיצוי יינתן גם במקרה של איחור בעת הובלה של מוצרים שנרכשו, איחור טכנאי המבצע בדיקות תקופתיות במתקני גז ביתי ואיחור בעת ביקור טכנאי בתקופת אחריות בתשלום ● יוזם ההצעה, ח"כ איתן כבל: "לא ברור מה כל-כך מסובך לעמוד בסיכום עם הצרכן?"

גוררת ואוניית מטען בנמל אשדוד / צילום: איל יצהר

הסוורים החדשים בנמל אשדוד דורשים הגנה מפיטורים

32 הסוורים כוללים יוצאי אתיופיה, נשים ובני מיעוטים ● רשת הביטחון התעסוקתי לא חלה עליהם - בניגוד לעובדי דור ב' אחרים שנקלטו לעבודה בנמל אשדוד לפני שנת 2016

יצחק שרם / צילום: יחצ

נגמר לו הכוח? יצחק שרם התפטר מתפקידו כיו"ר אפולו פאוור

שרם הקים את אפולו פאוור לפני כ-8 חודשים, כשמיזג בין השלד הבורסאי אור סיטי לחברת סולארפיינט, הפועלת בתחום האנרגיה הסולארית ● מניית החברה ירדה ב-33% מתחילת השנה

פרופ' שרון טוקר / צילום: איל יצהר

"בפרקליטות הבינו כי צריך להבין מה חווים העובדים דרך עיניהם"

הסקר שנערך ובוצע על-ידי פרופ' שרון טוקר מהפקולטה לניהול באוני' ת"א, בקרב 704 מעובדי הפרקליטות, העלה כי רובם סובלים מלחצים רבים בעבודה, המביאים לתחושה חריפה של שחיקה בעבודה ● טוקר: "פרקליט המדינה עשה מהלך מרשים כשחשף את תוצאות הסקר. היה חשוב לפתוח את תיבת הפנדורה הזו"

דונלד טראמפ נואם בסינגפור \ צילום: רויטרס

מחפשים רמז לבאות? כך תדעו שמכסי המגן מתחילים להזיק

סכסוכי סחר חמורים אינם מסתיימים בדרך כלל עד שהמדינות המעורבות בהן חשות את הכאב ● הבעיה היא שהכאב הזה הופך לחריף רק זמן מה לאחר שהנזק כבר נגרם

מלחמת סחר בין ארה"ב לסין / שאטרסטוק

שוקי הסחורות התחילו לשלם את מחיר מלחמות הסחר

מכסי המגן של ארה"ב וסין מאיימים על השנה הטובה ביותר של הקומודיטיס מאז 2002

גרונר/ איור: גיל ג'יבלי

כך נראה תפקיד מנכ"ל ראש הממשלה בעידן נתניהו

מאביגדור ליברמן דרך הראל לוקר ועד אלי גרונר, תפקיד מנכ"ל ראש הממשלה, שנחשב בעבר מרכזי ובעל השפעה, ואף זכה בכינוי "המנכ"ל של המדינה" כמעט והתרוקן מנכסיו. איך זה קרה? צפו בוידאו

עו"ד פיני רובין / צילום: תמר מצפי

המיליונרים האמיתיים בפסטיבל המכירה של בזק

אפשר להניח שעד שבזק תימכר, עוד נשמע הרבה שצד כזה או אחר לפסטיבל הזה "פנה לבית המשפט" ● יש חבורה של אנשים שראשם לא סחרחר עליהם מכל הלוליינות הזו: הברנז'ה המשפטית, שמצידה שזה יימשך עד אין קץ כי שעון שכר הטרחה ממשיך לתקתק ● פרשנות

יורם נוה / צילום: תמר מצפי

דירקטוריון כלל ביטוח קבע: יורם נוה המנכ"ל החדש

לתפקיד היו מספר מועמדים חיצוניים ופנימיים ● אמנם ברשות שוק ההון מעדיפים שהמינוי יהיה של דמות בעלת ניסיון בביטוח, אך נראה ששאיפה זו לא בהכרח הובילה את חברי הדירקטוריון בחברה

רן גוראון, מנכ"ל פלאפון / צילום: יונתן בלום

אושר מינוי רן גוראון למנכ"ל yes החדש במקום רון אילון

רון אילון יעזוב את תפקידו כמנכ"ל yes לאחר שנים ארוכות ● במקומו ימונה רן גוראון, שיכהן במקביל גם כמנכ"ל פלאפון ● בהמשך יוחלט כיצד להשלים את המיזוג עם בזק בינלאומי

נשיא ארה"ב טראמפ ונשיא סין שי / צילום: תומאס פיטר, רויטרס

סין וארה"ב מסלימות את עימותי הסחר על גב העסקים והצרכנים

סין לא בזבזה זמן אחרי שממשל טראמפ הכריז על תוכניתו להטיל מכסי מגן על מוצרים סיניים, והנחיתה מהלומה משל עצמה, בהיקף כספי זהה ובאותו לוח זמנים ● בין הנפגעות הגדולות: החברות הזרות שמרכיבות את מוצריהן בסין מחלקים שנרכשו במדינות אחרות ואח"כ מוכרות את המוצרים בארה"ב ובשווקים אחרים

רמי יהודיחה / צילום: איל יצהר

הפרסומאי רמי יהודיחה יעבוד עם משה ליאון בבחירות בירושלים

יהודיחה היה יעוץ הפרסום האסטרטגי של הליכוד בבחירות 2015

אבי גבאי / צילום: שאטרסטוק, א.ס.א.פ קריאייטיב

הדיון המשעמם בכנסת שיהפוך לקרב על שמו הטוב של גבאי

ביום שישי פורסם ב"מעריב" תחקיר על כך שגבאי ניהל ב-2013 מו"מ ממושך עם יצחק תשובה, שרצה להעסיק אותו ● בעוד שגבאי מתעקש שמדובר בחדשות ישנות, שר האנרגיה דווקא חושף פרטים חדשים בעניין

המודעה של משרד הפרסום ליאו ברנט

ליאו ברנט עם פינליסט בקאן בקטגוריית שילוט חוצות

המועמדות של משרד הפרסום הישראלי היא עבור העובדה people not symbols, שיצר עבור נגישות ישראל

נשיא ארה"ב, דונלד טראמפ, ויו"ר צפון קוריאה, קים ג'ונג און, בפגישתם ההיסטורית בסינגפור / צילום: Jonat

המתנה המסתורית שחילקו לעיתונאים בפסגת קים-טראמפ

עיתונאים שכיסו את המפגש קיבלו מאוורר זעיר שניתן להטעין באמצעות חיבור USB ● מומחי אבטחה שונים מזהירים שמטרת המאוורר עשויה להיות התקנת תוכנות זדוניות לגניבת מידע

הבורסה בתל אביב / צילום: איל יצהר

ירידות בבורסה; כלל ביטוח יורדת ב-1.5%; הדולר מזנק ל-3.63 ש'

בזק השלימה אמול סבב מינויי בכירים ● שיכון ובינוי תמשיך לרכז עניין ● החוזים העתידיים על המדדים בארה"ב יורדים

משה כחלון / צילום: סטרינגר ישראל, רויטרס

הכל פוליטי: המציאות לפי משה כחלון

כחלון, שמודע יותר מכולם למגמות ולשינויים בשוק הדירות, נועץ את התודעה הציבורית עם הישגים, ולא מאפשר לפרשנים, ללמ"ס ואפילו לא לנגידת בנק ישראל קרנית פלוג, להביע פקפוק כלשהו בהישגיו ● פרשנות

רביב דרוקר, עיתונאי "המקור" / צילום: תמר מצפי

העליון יקיים דיון נוסף לגבי פירוט שיחות נתניהו עם אדלסון ורגב

לפני כשנה קבע ביהמ"ש כי על ראש הממשלה להעביר לעיתונאי רביב דרוקר את פירוט מועדי שיחותיו עם בעלי "ישראל היום" ועם עורכו הראשי דאז ● עם העברת החומרים ביקש נתניהו כי ביהמ"ש יקיים דיון עקרוני בסוגיה, וכעת נקבע כי דיון כזה יתקיים בפני הרכב של 7 שופטים

מיקומה החדש לשגרירות ארה"ב בשכונת ארנונה / צילום: אמר אווארד, רויטרס

מליץ היושר של ישראל בארה"ב? ד. פרידמן, שגריר ארה"ב בארץ

תחקיר ב"פוליטיקו" מגלה, כי פרידמן חלק על הוראה של הסטייט דיפרטמנט לבחון האם מדינות במזה"ת, שמקבלות סיוע צבאי מארה"ב, לרבות ישראל, מפרות זכויות אדם ● "ישראל מדינה דמוקרטית וצה"ל אינו מעורב בהפרות חמורות של זכויות אדם" ● סנטור: השאלה אינה האם מדינה מסוימת דמוקרטית או לא, אלא האם צבאה יורה באזרח לא חמוש