גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

חברות שקופות: פתרון מיסויי להשקעה בחו"ל או סיכון מס?

בשנים האחרונות יותר ויותר ישראלים משקיעים בארה"ב, ומרבית ההשקעות מבוצעות על-ידיהם באמצעות חברות מסוג LLC ■ מהן החברות הללו, האם הפעילות באמצעותן כדאית מבחינה מיסויית, ואם כן למי, ומהם סיכוני המס

מיסוי להשקעה בחול /  צילום:  צילום: Shutterstock/ א.ס.א.פ קרייטיב
מיסוי להשקעה בחול / צילום: צילום: Shutterstock/ א.ס.א.פ קרייטיב

חברת LLC) Limited Liability Company) - חברה בערבון מוגבל- מאפשרת השקעה באמצעות ישות שאינה שונה מחברה לעניין הדין הכללי, כך שהיא מעניקה הגנה לבעלי המניות. אבל בניגוד לחברה רגילה היא ממוסה כ"שקופה" לעניין מיסוי פדרלי בארה"ב, בהתאם למשטר המס שחל בארה"ב, אלא אם כן בחרו אחרת.

כאשר בוחרים להתמסות כחברה שקופה, הכנסות החברה מיוחסות לשותפים בה (בעלי הזכויות בה), ועליהם מוטל המס בגין הכנסות החברה במישרין. בארה"ב התפתחה פסיקה שקבעה, בין היתר, כי בתנאים מסוימים, לשותפים זרים המחזיקים בחברת LLC יוענק פטור ממס.

אולם לפי דיני המס בישראל, ברירת המחדל למיסוי ה-LLC הוא כ"יישות אטומה". ככזו, חבות המס תיגזר מסיווג זה, שעל פיו הישות הזרה תמוסה בישראל כחברה, שהכנסותיה והוצאותיה אינן מיוחסות לבעלי הזכויות בה, אלא היא חבה עליהן בעצמה.

ככל שהנישום בחר להתמסות כ"יישות שקופה", הכנסותיה והוצאותיה של הישות הזרה ייוחסו לבעלי הזכויות בה, וניתן יהיה למנוע תוצאה של כפל מס וליהנות מזיכוי מסי חוץ. זאת בתנאי שהמס ששולם מחוץ לישראל יהיה מאותו מקור שממנו נצמחת ההכנסה המקימה חבות במס בישראל.

אם כן, למרות האטרקטיביות עבור זרים לבצע את ההשקעה בארה"ב באמצעות חברת LLC, בישראל ההתייחסות למיסוי חברת LLC ובעלי הזכויות בה סבוכה, לא ברורה ועלולה ליצור מלכודות מס, המחייבות משנה זהירות. זאת היות שלא ברור אם ה-LLC תיחשב כ"שקופה" בכל היבט לעניין הדין הישראלי.

כיוון שהסיווג השונה של ה-LLC בין ארה"ב לישראל יכול ליצור בעיה של כפל מס, עקב אי-התרה בזיכוי של מסים ששולמו מחוץ לישראל לאלה החלים בישראל, פרסמה רשות המסים את חוזר מס הכנסה (מס' 5/2004) "זיכוי ממס זר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC". החוזר עוסק בשתי חלופות. האחת היא סיווג ה-LLC כחברה "אטומה" - הן בארה"ב והן בישראל. במקרה זה לא תתעורר בעיית כפל המס, שכן ההתייחסות ל-LLC בשתי המדינות זהה. השנייה היא לבחור בחלופת ההשקפה בשתי המדינות.

מה יהיו השלכות המס במקרה שבו החברה מסווגת כ"שקופה" לצורכי מס בארה"ב, ו"אטומה" לצורכי מס בישראל? בפס"ד שניתן השנה בבית המשפט המחוזי בתל אביב, בעניין יעקב הראל ואח', נדונה סוגיה שעניינה נושא הזיכוי ממס זר על הכנסות שהופקו בארה"ב. הראל החזיק באמצעות חברה ישראלית חברה תושבת ארה"ב מסוג LLC, אשר אינה נשלטת ומנוהלת מישראל, שיש לה הכנסות שהופקו בארה"ב.

בהתאם לדין האמריקאי, הכנסתה של חברת LLC שבבעלותו (העקיפה) של מר הראל מיוחסת לצורכי מס אמריקאי לבעל הזכויות בה, והוא החייב בתשלום המס בגין ההכנסה שנצמחה לה. בהתאם, בהיותה של חברת ה-LLC "שקופה" לצורכי מס אמריקאי, הרי שהמס משולם ברמת היחיד.

במהלך השנים חילקה ה-LLC שבבעלותו העקיפה של מר הראל את רווחיה לבעל מניותיה. חלוקות אלה אינן חייבות במס נוסף בארה"ב. מר הראל ביקש להתחייב בישראל בגין החלוקות מה-LLC כהכנסה מדיבידנד שקיבלה החברה המשפחתית, ולמעשה מיוחסת לו כנישום המייצג בה (משום היותה שקופה), תוך שהוא דורש את המס האמריקאי ששולם על-ידיו בגין ההכנסה העסקית של ה-LLC כזיכוי מהמס הישראלי החל על הדיבידנד.

בית המשפט לא קיבל את עמדתו של הנישום כי יש לראות בניכוי במקור מחלוקות שביצעה ה-LLC לבעליה חלק מסכומי החלוקה לבעלי הזכויות. העובדה שמסכומי החלוקות בארה"ב נוכה מס במקור, אין בה כדי לשנות את סיווג ההכנסה בידי היחיד - מהכנסה שמקורה מעסק להכנסה שמקורה מדיבידנד.

בית המשפט ניתח לראשונה, באופן מקיף ביותר, את מנגנון המיסוי החל בארה"ב ובישראל על ישות מסוג LLC. בתחילה, עסק בית המשפט בשאלת סיווג ה-LLC לעניין הדין הישראלי, ואימץ את עמדת מס הכנסה כפי שבאה לידי ביטוי בחוזר, שעל פיה יוכל הנישום לבחור באחת משתי החלופות.

בית המשפט קבע, כי אם בארה"ב נחשבת ה-LLC לישות שקופה, שהכנסותיה מיוחסות לבעל הזכויות בה, ובישראל לא נבחרה החלופה השנייה - ההשקפה, המס ששולם על-ידי היחיד בארה"ב בגין הכנסות שיוחסו לו מה-LLC לא יינתן כזיכוי כנגד המס הישראלי החל על חלוקות הרווחים מה-LLC ליחיד. זאת ועוד, בהיעדר בחירה של הנישום, על פי ברירת המחדל תיחשב ה-LLC לחברה "אטומה" בישראל, וכפועל יוצא, ההכנסות שחולקו ממנה ייחשבו להכנסה מדיבידנד ולא כהכנסה עסקית.

כיצד יש לדווח?

בהתאם להוראות החוזר, ככל שמדובר בבעל זכויות יחיד המחזיק ב-LLC, יהיה זה נכון (במרבית המקרים) להשקיף את החברה עם הדיווח הראשון בגין הכנסותיה. נישום שבחר בהשקפה כאמור, יחויב במס בישראל באופן שוטף על הכנסות חברת ה-LLC. ההכרה בהכנסות תהיה בשנה שבה הופקו, ולא במועד חלוקתן בפועל. מובן שהכנסות אלה יחויבו במס בישראל בהתאם לסיווג מקור ההכנסה - כפי שדווח בארה"ב.

ככל שהחברה אינה שקופה, ייחשב המס ששולם על-ידי בעל הזכויות בה כמס ששילמה ה-LLC לצורך התרתו כזיכוי ממס החברות הישראלי החל עליה.

ככל שבחר הנישום בחברה שתהיה שקופה לצורכי המס האמריקאי, לא תעמוד לזכותו הגנת האמנה בין ישראל לארה"ב למניעת כפל מס, שכן LLC שלא בחרה להיחשב כחברה לצורך מס בארה"ב, ומוחזקת בידי אדם או חברה שאינם תושבי ארה"ב, לא תיחשב לתושבת ארה"ב, והוראות האמנה לא יחולו עליה.

עמדת רשות המסים

בטיוטה לעמדה מס' 38/2017 התייחסה רשות המסים להסדר שנקבע בחוזר כדלקמן: "ייחוס הכנסות תאגיד LLC לתושב ישראל אשר מחזיק בתאגיד זה, ושבחר ליישם את ההסדר שנקבע בחוזר מס הכנסה 5/2004 (זיכוי ממס זר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC) באופן שמאפשר לו לדווח על הכנסות התאגיד באופן אישי, יהיה לצורך זיכוי ממס זר בלבד ולא לעניין אחר, לקיזוז הפסדים שהתהוו בפעילות ה-LLC מהכנסתו החייבת של תושב ישראל וכן לרבות פטורים המיוחסים ליחיד, ושיעורי מס מיוחדים הניתנים ליחיד (כדוגמת סעיפים 122א' ו-125ג' לפקודה)".

בעניין זה נציין, כי בשל עמדה זו של רשות המסים הצפויה להתפרסם בימים הקרובים, רצוי וכדאי שכל נישום (בין אם יחיד ובין אם חברה) אשר השקיעו בארה"ב באמצעות LLC יבחנו את מבנה ההחזקה וההשקעה. ככל שהמשקיע מבקש לפעול בניגוד לאמור, עליו להצהיר על כך בדוח השנתי. 

להלן כמה סוגיות שעדיין מצריכות עיון:

1. גם אם בחר הנישום להשקיף את החברה וליצור למעשה הקבלה בין דין המס האמריקאי לזה הישראלי - מה יעלה בגורלם של הפסדים שנבעו ל-LLC?

2. אם בחרה החברה במועד על פי החוזר להתמסות כשקופה, האם יהיו בעלי המניות זכאים ליהנות מההקלות ליחידים במקרים אחרים?

3. מה דינן של השקעות ה-LLC בחברות בנות ונכדות, שגם הן מסווגות כשקופות בארה"ב? כיצד אלה יסווגו בישראל?

4. האם חברת LLC מגינה מפני מס ירושה לזרים בארה"ב?

קצרה היריעה מלהכיל את כלל הסיכונים וחשיפות המס שקיימים, אך בל למשקיע לשכוח כי יש לתת את הדעת בעניין ההשקעה בארה"ב גם לסוגיית חברה נשלטת זרה (חנ"ז - CFC).

על נישומים לבחון את מערך ההשקעות שלהם בארה"ב, במיוחד לנוכח סכנת "כפל מס" שהם עשויים לחוב בו, הפחתת שיעורי מס החברות בארה"ב - אשר יש בה כדי לשנות את שיקולי ההשקעה, שכן ייתכנו מקרים רבים שבהם כבר לא כדאי לדווח על ה-LLC כשקופה לצורכי מס אמריקאי - ובפרט לנוכח עמדת רשות המסים כפי שפורטה לעיל.

** עו"ד טלי ירון-אלדר היא שותפה מנהלת במשרד ירון-אלדר פלר שורץ ושות', ונציבת מס הכנסה לשעבר. סיון הניק עורכת דין במשרד ומומחית במיסוי בינלאומי

עוד כתבות

יו"ר מטה הדיור זאב ביילסקי

מחר בוועידת ישראל לנדל"ן: בכירי הענף, שרים ורגולטורים

יו"ר מטה הדיור, מנהל רשות החברות ומנהל רשות המסים יופיעו פומבית לראשונה בוועידת הנדל"ן של "גלובס" שתיערך מחר ● למעלה מ-70 דוברות ודוברים ישתתפו באירוע, בהם שר התחבורה ושר הרווחה, שלושת ראשי הערים הגדולות בישראל, ח"כ אורלי לוי-אבקסיס, ראשת מינהל התכנון ובכירי תעשיית הנדל"ן

הפגנת עובדי טבע אשדוד / צילום: דוברות ההסתדרות

"התנהלות טבע בעניין המפעל באשדוד נעשתה בחוסר תום-לב"

כך טוענת ההסתדרות, שפנתה היום לביה"ד לעבודה בדרישה לבטל את פיטורי עשרות עובדי מפעל טבע באשדוד ולמנוע את סגירתו

חסרות תשתיות? הפתרון: בואו נקים עוד ועדה

אגף התקציבים נגד החשב הכללי? שאול מרידור יוזם הכנת תוכנית שמיועדת לפתור את בעיות התשתית בישראל, למרות שרוני חזקיהו עומד לחשוף תוכנית דומה ● ויש גם צוות שלישי, שאותו מוביל מנכ"ל משרד ראש הממשלה אלי גרונר

מנכ"ל קופאס בישראל כרמינה מנדולה / צילום: יחצ

מנכ"ל קופאס: "יש תחרות מספקת בשוק הביטוח בישראל"

מנכ"ל חברת ביטוח האשראי הקטנה והצעירה קופאס, שכבר מחזיקה בכ-11% מהשוק שבו היא פועלת בארץ, אופטימי לגבי ישראל, ומספר: "בתחילה הופתעתי לראות עד כמה השוק פה ללא שחקנים בינלאומיים, בביטוח ובבנקים"

גולדפינגר ו-ויגיסר / צילום: יח"צ

ספי ויגיסר שוב נגד יאיר גולדפינגר, שותפו לשעבר במיראביליס

ויגיסר, בעל מניות מיעוט במדיפאואר, שגולדפינגר מכהן בה כיו"ר ומחזיק בשליטה, יוצא נגד התנהלות החברה

דולר-שקל / צילום: שאטרסטוק, א.ס.א.פ קריאייטיב

יש לכם פיקדון דולרי? זהירות, מדובר במוקש מס!

פיקדון מט"חי אינו מאפשר לקזז הפסדים כתוצאה מירידה בשער החליפין, כנגד רווחים מהריבית ● הדבר מייצר מצב אבסורדי, שבו נישום יכול לשלם שוב ושוב מס על אותה עליית ערך של הפיקדון במקרים ששער החליפין יורד ועולה בחזרה, וחוזר חלילה

גדי לסין / צלם: תמר מצפי

רומניה הוציאה לשטראוס שומות מס; נבחן חשד לעבירה פלילית

היקף השומות הוא כ-12.5 מיליון שקל, והחברה צפויה לקבל שומות מס נוספות בסך 4 מיליון שקל ● לפי הודעת שטראוס, "במקביל להנפקת השומות, רשות המסים הרומנית העבירה את הממצאים למשרד התובע הרומני לשם בחינה האם הם עולים כדי עבירה פלילית; מדובר בהליך סטנדרטי" ● "לא צפויה השפעה מהותית על הדוחות"

יחיאל (חיליק) טפירו / צילום: שלמה שוהם

"קרן אור" של יחיאל טפירו ואמיר בירמן הורשעה בעבירות ני"ע

חברת ט.ב. מתקדמים בכספים בע"מ, הידועה כחברת "קרן אור", הורשעה היום בגניבה, מרמה ועבירות של הצעת ניירות ערך ללא תשקיף, זאת עפ"י הודאתה במסגרת הסדר טיעון ● ביהמ"ש הטיל על החברה קנס בסך 70 אלף שקל

ניסו  שחם / צילום: מתוך אתר משטרת ישראל

ניסו שחם התחיל כ"דמוי משה קצב" וסיים כ"דמוי חיים רמון"

עם זאת, את עובדי הציבור הבכירים שלנו לא צריך לבקר באמות-מידה פליליות בלבד: זה שבית המשפט קבע היום כי חלק ממעשיו של ניצב ניסו שחם אינם פליליים, לא אומר שהם לא מגעילים ופסולים ● פרשנות

מארק צוקרברג / רויטרס

פוסט שכתבתם הוסר מפייסבוק? עכשיו אולי תבינו למה

הרשת החברתית פרסמה את כללי המדיניות הפנימיים שבהם משתמשים לדבריה בודקי התוכן שלה כדי לקבוע איזה תוכן להסיר ● הכללים מסבירים מה נחשב למקובל ומה לא בפלטפורמה, בניסיון לשפוך אור על המדיניות של פייסבוק בנוגע לתכנים שהיא בוחרת להסיר, שנחשבת בעיני רבים לשרירותית

משה כחלון בפרויקט מחיר למשתכן בלוד / צילום: יוסי אלוני

בני המקום במחיר למשתכן: הטבה, עיוות או כורח המציאות

בהגרלה הגדולה האחרונה של דירות מחיר למשתכן יועדו 2,057 דירות לבני מקום, אבל הם לא מיהרו להגיע, ורק 1,449 בני מקום זכו ● אולי הגיע הזמן לחשוב מחדש על מנגנון שמעדיף רק בני אותה עיר ● פרויקט מיוחד לרגל ועידת ישראל לנדל"ן

איתן אורנשטיין / צילום: דוברות בתי המשפט

אורנשטיין לילדי פישמן: "תגיעו להסדר, אל תיקחו סיכון"

השופט שלח את ילדיו ואת רעייתו של אליעזר פישמן להגיע לפשרה עם הנאמן, עו"ד יוסי בנקל, ונתן להם הזדמנות אחרונה להגיע להסדר לפני שיכריע בבקשות הנאמן נגדם ● "אלה הכספים שלכם, הבתים שלכם והגורל שלכם, ואני כשופט אומר לכם שיש פה סיכון"

איתמר בן מאיר / צילום: יונתן בלום

סבב מינויי סמנכ"לים חדשים בנתיבי איילון במסגרת ארגון מחדש

ענבר ניצני, טליה כהן וולף ואוהד דורפמן מונו לסמנכ"לים בחברת התחבורה ● המהלך מבוצע ע"י מנכ"ל החברה איתמר בן מאיר

שאול אלוביץ' / צילום: איל יצהר

הטעויות של שאול אלוביץ', האיש שלא ידע לחתוך

העסקים הפרטיים, הטעויות בנדל"ן, חלל, yes ואינטרנט זהב - מינוי מפרק ליורקום הוא הזדמנות לסקור שוב את כל הטעויות שעשה אלוביץ' מאז רכישת גרעין השליטה בבזק ב-2009

שמוליק שם טוב, מנכ"ל ועדת המדרוג. החלפה תוך כשנתיים / צילום: תמר מצפי

ועדת המדרוג: שיטת מדידת הרייטינג של "חדשות 2" תשונה

בדיון שערכה אתמול הוועדה סוכם כי המכרז לבחירת מפעיל שיערוך מדידה שמשקללת גם נתוני צפייה באינטרנט ייצא לדרך בתוך שבועיים ● בנוסף, נקבע כי תוכנס שיטה חדשה למדידת הצפייה בתוכניות חברת "החדשות", שבהן נהנית כיום קשת מפער גדול מול רשת

Christine Lagarde, יו"ר קרן המטבע / צילום: יורי גריפס, רויטרס

עשור אחרי המשבר הפיננסי, החובות הממשלתיים מטפסים

החוב הממשלתי הכולל בכלכלות המפותחות עולה על 100% מהתמ"ג זה יותר מחמש שנים, ולפי התחזיות גם ב-2023 הוא לא יירד מתחת לרף הזה ● נכון לעכשיו נראה שהמדינות מסוגלות לשאת בנטל, אבל קרן המטבע הבינל' מודאגת ממה שיקרה במיתון הכלכלי הבא

עיריית ראשון לציון / צילום: אמיר גוטפריד

המשטרה: להעמיד לדין את סגן ראש עיריית ראשל"צ לשעבר

עפ"י החשד, בהיותו ראש האגף לתרבות חרדית בעיריית ראשל"צ, אריה כהן אישר הזמנות להפקת אירועי תרבות והציג לעירייה חשבוניות בסכומים גבוהים מאלה שהוצאו בפועל ● חשוד בקבלת דבר במרמה, מרמה והפרת אמונים, גניבה בידי עובד ציבור ורישום כוזב במסמכי תאגיד

וול סטריט / צילום: שאטרסטוק

מגמה אדומה בוול סטריט; 3M צונחת בלמעלה מ-7%

בגזרת הדוחות: קוקה-קולה ואלפאבית היכו את התחזיות● אושרה רכישת U.S. Geothermal ע"י אורמת ● אמזון עקפה את גוגל מבחינת שווי שוק והיא כרגע החברה השנייה בגודלה בעולם

עמי דניאל, הלורד ג׳ון בראון, מתן פל

מנכ"ל BP לשעבר ג'ון בראון מצטרף לדירקטוריון Windward

החברה הישראלית עוסקת בניתוח סיכונים ימיים, באמצעות מיפוי של כל המידע על התנועה הימית באוקיינוסים ובימים

דר  פהד חכים דר אבי לודמירסקי זאב זהבי ומשה מזרחי / צילום: בהאע טורעני

"אם משטח גרון נעשה ע"י מקל עץ, סימן שיש עוד מה לעשות"

ד"ר פהד חכים, מנהל בית החולים האנגלי בנצרת, ושלושה משקיעים בתחום המכשור הרפואי - משה מזרחי, זאב זהבי וד"ר אבי לודומירסקי, התכנסו במסגרת כנס של חממת NGT3 כדי לדבר על השקעות הביומד עם הפוטנציאל הכי גדול בישראל