גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

חברות שקופות: פתרון מיסויי להשקעה בחו"ל או סיכון מס?

בשנים האחרונות יותר ויותר ישראלים משקיעים בארה"ב, ומרבית ההשקעות מבוצעות על-ידיהם באמצעות חברות מסוג LLC ■ מהן החברות הללו, האם הפעילות באמצעותן כדאית מבחינה מיסויית, ואם כן למי, ומהם סיכוני המס

מיסוי להשקעה בחול /  צילום:  צילום: Shutterstock/ א.ס.א.פ קרייטיב
מיסוי להשקעה בחול / צילום: צילום: Shutterstock/ א.ס.א.פ קרייטיב

חברת LLC) Limited Liability Company) - חברה בערבון מוגבל- מאפשרת השקעה באמצעות ישות שאינה שונה מחברה לעניין הדין הכללי, כך שהיא מעניקה הגנה לבעלי המניות. אבל בניגוד לחברה רגילה היא ממוסה כ"שקופה" לעניין מיסוי פדרלי בארה"ב, בהתאם למשטר המס שחל בארה"ב, אלא אם כן בחרו אחרת.

כאשר בוחרים להתמסות כחברה שקופה, הכנסות החברה מיוחסות לשותפים בה (בעלי הזכויות בה), ועליהם מוטל המס בגין הכנסות החברה במישרין. בארה"ב התפתחה פסיקה שקבעה, בין היתר, כי בתנאים מסוימים, לשותפים זרים המחזיקים בחברת LLC יוענק פטור ממס.

אולם לפי דיני המס בישראל, ברירת המחדל למיסוי ה-LLC הוא כ"יישות אטומה". ככזו, חבות המס תיגזר מסיווג זה, שעל פיו הישות הזרה תמוסה בישראל כחברה, שהכנסותיה והוצאותיה אינן מיוחסות לבעלי הזכויות בה, אלא היא חבה עליהן בעצמה.

ככל שהנישום בחר להתמסות כ"יישות שקופה", הכנסותיה והוצאותיה של הישות הזרה ייוחסו לבעלי הזכויות בה, וניתן יהיה למנוע תוצאה של כפל מס וליהנות מזיכוי מסי חוץ. זאת בתנאי שהמס ששולם מחוץ לישראל יהיה מאותו מקור שממנו נצמחת ההכנסה המקימה חבות במס בישראל.

אם כן, למרות האטרקטיביות עבור זרים לבצע את ההשקעה בארה"ב באמצעות חברת LLC, בישראל ההתייחסות למיסוי חברת LLC ובעלי הזכויות בה סבוכה, לא ברורה ועלולה ליצור מלכודות מס, המחייבות משנה זהירות. זאת היות שלא ברור אם ה-LLC תיחשב כ"שקופה" בכל היבט לעניין הדין הישראלי.

כיוון שהסיווג השונה של ה-LLC בין ארה"ב לישראל יכול ליצור בעיה של כפל מס, עקב אי-התרה בזיכוי של מסים ששולמו מחוץ לישראל לאלה החלים בישראל, פרסמה רשות המסים את חוזר מס הכנסה (מס' 5/2004) "זיכוי ממס זר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC". החוזר עוסק בשתי חלופות. האחת היא סיווג ה-LLC כחברה "אטומה" - הן בארה"ב והן בישראל. במקרה זה לא תתעורר בעיית כפל המס, שכן ההתייחסות ל-LLC בשתי המדינות זהה. השנייה היא לבחור בחלופת ההשקפה בשתי המדינות.

מה יהיו השלכות המס במקרה שבו החברה מסווגת כ"שקופה" לצורכי מס בארה"ב, ו"אטומה" לצורכי מס בישראל? בפס"ד שניתן השנה בבית המשפט המחוזי בתל אביב, בעניין יעקב הראל ואח', נדונה סוגיה שעניינה נושא הזיכוי ממס זר על הכנסות שהופקו בארה"ב. הראל החזיק באמצעות חברה ישראלית חברה תושבת ארה"ב מסוג LLC, אשר אינה נשלטת ומנוהלת מישראל, שיש לה הכנסות שהופקו בארה"ב.

בהתאם לדין האמריקאי, הכנסתה של חברת LLC שבבעלותו (העקיפה) של מר הראל מיוחסת לצורכי מס אמריקאי לבעל הזכויות בה, והוא החייב בתשלום המס בגין ההכנסה שנצמחה לה. בהתאם, בהיותה של חברת ה-LLC "שקופה" לצורכי מס אמריקאי, הרי שהמס משולם ברמת היחיד.

במהלך השנים חילקה ה-LLC שבבעלותו העקיפה של מר הראל את רווחיה לבעל מניותיה. חלוקות אלה אינן חייבות במס נוסף בארה"ב. מר הראל ביקש להתחייב בישראל בגין החלוקות מה-LLC כהכנסה מדיבידנד שקיבלה החברה המשפחתית, ולמעשה מיוחסת לו כנישום המייצג בה (משום היותה שקופה), תוך שהוא דורש את המס האמריקאי ששולם על-ידיו בגין ההכנסה העסקית של ה-LLC כזיכוי מהמס הישראלי החל על הדיבידנד.

בית המשפט לא קיבל את עמדתו של הנישום כי יש לראות בניכוי במקור מחלוקות שביצעה ה-LLC לבעליה חלק מסכומי החלוקה לבעלי הזכויות. העובדה שמסכומי החלוקות בארה"ב נוכה מס במקור, אין בה כדי לשנות את סיווג ההכנסה בידי היחיד - מהכנסה שמקורה מעסק להכנסה שמקורה מדיבידנד.

בית המשפט ניתח לראשונה, באופן מקיף ביותר, את מנגנון המיסוי החל בארה"ב ובישראל על ישות מסוג LLC. בתחילה, עסק בית המשפט בשאלת סיווג ה-LLC לעניין הדין הישראלי, ואימץ את עמדת מס הכנסה כפי שבאה לידי ביטוי בחוזר, שעל פיה יוכל הנישום לבחור באחת משתי החלופות.

בית המשפט קבע, כי אם בארה"ב נחשבת ה-LLC לישות שקופה, שהכנסותיה מיוחסות לבעל הזכויות בה, ובישראל לא נבחרה החלופה השנייה - ההשקפה, המס ששולם על-ידי היחיד בארה"ב בגין הכנסות שיוחסו לו מה-LLC לא יינתן כזיכוי כנגד המס הישראלי החל על חלוקות הרווחים מה-LLC ליחיד. זאת ועוד, בהיעדר בחירה של הנישום, על פי ברירת המחדל תיחשב ה-LLC לחברה "אטומה" בישראל, וכפועל יוצא, ההכנסות שחולקו ממנה ייחשבו להכנסה מדיבידנד ולא כהכנסה עסקית.

כיצד יש לדווח?

בהתאם להוראות החוזר, ככל שמדובר בבעל זכויות יחיד המחזיק ב-LLC, יהיה זה נכון (במרבית המקרים) להשקיף את החברה עם הדיווח הראשון בגין הכנסותיה. נישום שבחר בהשקפה כאמור, יחויב במס בישראל באופן שוטף על הכנסות חברת ה-LLC. ההכרה בהכנסות תהיה בשנה שבה הופקו, ולא במועד חלוקתן בפועל. מובן שהכנסות אלה יחויבו במס בישראל בהתאם לסיווג מקור ההכנסה - כפי שדווח בארה"ב.

ככל שהחברה אינה שקופה, ייחשב המס ששולם על-ידי בעל הזכויות בה כמס ששילמה ה-LLC לצורך התרתו כזיכוי ממס החברות הישראלי החל עליה.

ככל שבחר הנישום בחברה שתהיה שקופה לצורכי המס האמריקאי, לא תעמוד לזכותו הגנת האמנה בין ישראל לארה"ב למניעת כפל מס, שכן LLC שלא בחרה להיחשב כחברה לצורך מס בארה"ב, ומוחזקת בידי אדם או חברה שאינם תושבי ארה"ב, לא תיחשב לתושבת ארה"ב, והוראות האמנה לא יחולו עליה.

עמדת רשות המסים

בטיוטה לעמדה מס' 38/2017 התייחסה רשות המסים להסדר שנקבע בחוזר כדלקמן: "ייחוס הכנסות תאגיד LLC לתושב ישראל אשר מחזיק בתאגיד זה, ושבחר ליישם את ההסדר שנקבע בחוזר מס הכנסה 5/2004 (זיכוי ממס זר לתושב ישראל המחזיק ב-LLC) באופן שמאפשר לו לדווח על הכנסות התאגיד באופן אישי, יהיה לצורך זיכוי ממס זר בלבד ולא לעניין אחר, לקיזוז הפסדים שהתהוו בפעילות ה-LLC מהכנסתו החייבת של תושב ישראל וכן לרבות פטורים המיוחסים ליחיד, ושיעורי מס מיוחדים הניתנים ליחיד (כדוגמת סעיפים 122א' ו-125ג' לפקודה)".

בעניין זה נציין, כי בשל עמדה זו של רשות המסים הצפויה להתפרסם בימים הקרובים, רצוי וכדאי שכל נישום (בין אם יחיד ובין אם חברה) אשר השקיעו בארה"ב באמצעות LLC יבחנו את מבנה ההחזקה וההשקעה. ככל שהמשקיע מבקש לפעול בניגוד לאמור, עליו להצהיר על כך בדוח השנתי. 

להלן כמה סוגיות שעדיין מצריכות עיון:

1. גם אם בחר הנישום להשקיף את החברה וליצור למעשה הקבלה בין דין המס האמריקאי לזה הישראלי - מה יעלה בגורלם של הפסדים שנבעו ל-LLC?

2. אם בחרה החברה במועד על פי החוזר להתמסות כשקופה, האם יהיו בעלי המניות זכאים ליהנות מההקלות ליחידים במקרים אחרים?

3. מה דינן של השקעות ה-LLC בחברות בנות ונכדות, שגם הן מסווגות כשקופות בארה"ב? כיצד אלה יסווגו בישראל?

4. האם חברת LLC מגינה מפני מס ירושה לזרים בארה"ב?

קצרה היריעה מלהכיל את כלל הסיכונים וחשיפות המס שקיימים, אך בל למשקיע לשכוח כי יש לתת את הדעת בעניין ההשקעה בארה"ב גם לסוגיית חברה נשלטת זרה (חנ"ז - CFC).

על נישומים לבחון את מערך ההשקעות שלהם בארה"ב, במיוחד לנוכח סכנת "כפל מס" שהם עשויים לחוב בו, הפחתת שיעורי מס החברות בארה"ב - אשר יש בה כדי לשנות את שיקולי ההשקעה, שכן ייתכנו מקרים רבים שבהם כבר לא כדאי לדווח על ה-LLC כשקופה לצורכי מס אמריקאי - ובפרט לנוכח עמדת רשות המסים כפי שפורטה לעיל.

** עו"ד טלי ירון-אלדר היא שותפה מנהלת במשרד ירון-אלדר פלר שורץ ושות', ונציבת מס הכנסה לשעבר. סיון הניק עורכת דין במשרד ומומחית במיסוי בינלאומי

עוד כתבות

הבורסה בתל אביב/ צילום: איל יצהר

סגירה בבורסה בת"א: מדד הבנקים קפץ ב-1%

יום המסחר האחרון לשבוע זה ננעל בטריטוריה הירוקה ברקע לעליות מעבר לים ● מניית לאומי עלתה במחזור הגבוה בשוק, אחריה פועלים שטיפסה 1.5% ● מחזור המסחר הסתכם ב-1.2 מיליארד שקל

פרטיות ברשת, מידע מהאינטרנט / שאטרסטוק

הצעת חוק חדשה בארה"ב: "חברות אינטרנט צריכות להגן על מידע כמו רופאים"

מטרת ההצעה היא ליצור כללים חדשים עבור הדרכים שבהן חברות מורשות לאסוף מידע על משתמשים, והדרכים שבהן הן מתנהלות עם המידע שצברו

ישראל זיו / צילום: איל יצהר

ארה"ב הטילה סנקציות על אלוף במיל' ישראל זיו בגין סחר בנשק בדרום סודאן

משרד האוצר האמריקני הודיע על הטלת סנקציות על שלושה אישים, בהם ראש אגף המבצעים בצה"ל לשעבר ● על פי ההודעה, זיו מכר נשק בדרום סודאן במסווה של פרויקטים חקלאיים ואף תכנן לארגן התקפות של שכירי חרב על תשתיות המדינה

שירה גרינברג / צילום: דוברות האוצר

נציבות שירות המדינה אישרה את מינוי שירה גרינברג לכלכלנית ראשית באוצר

גרינברג, כיום סגנית בכירה לממונה על התקציבים לנושאי כלכלה הייתה המועמדת היחידה של שר האוצר משה כחלון לתפקיד ● המינוי ייכנס לתוקף לאחר קבלת אישור הממשלה ● גרינברג היא האישה החמישית שכחלון ממנה לתפקיד בכיר

אונאמי/ צילום: צילום: Shutterstock | א.ס.א.פ קריאייטיב

בוז'ולה נובו, כתב הגנה: למה לא לתת ליין פשוט לשמח? 

אין כל רע כמובן ביינות רציניים, עמוקים, מורכבים ואפילו מסובכים להבנה. גם אני נהנה מהם. ועוד איך ● אבל יין שמח הוא יין משמח. ואין יין יותר משמח מבוז'ולה נובו

שני כהן, 9 מיליון / צילום: מתוך הקמפיין

למרות שלא שודרה כמעט בטלוויזיה: הפרסומת החדשה של בזק בינלאומי בראש דירוג הזכורות

גיאוקרטוגרפיה: הפרסומת, באמצעות אדלר חומסקי, רושמת שיעורי זכירות הנמוכים בכ-39% מהממוצע החצי-שנתי של הפרסומות המובילות ● פרסומת ההשקה של הרשת החדשה של שופרסל, Be, היא הקמפיין המושקע ביותר השבוע עם כ-950 אלף שקל

קואופ שופ/ צילום: תמר מצפי

המכירה יוצאת לדרך: נאמני קואופ הגישו בקשה לקבלת הצעות

הנאמנים עו"ד ד"ר שלמה נס ורו"ח חן ברדיצ'ב הגישו לבית המשפט בקשה לאפשר לפרסם הזמנה לקבל הצעות לרכישת מניות החברה, פעילותה ונכסיה ● "תכנית ההבראה שהוצגה בבקשת ההקפאה, המהווה, לכאורה, אלטרנטיבה, אינה ישימה ואינה נותנת מענה לטובת הנושים"

מוצרי יפאורה / מתוך: מצגת החברה

הרווח יורד, המחירים עולים - ועדיין: רווח גולמי של 40% ויותר אצל ענקיות המשקאות יפאורה וטמפו

עוד בטרם הודיעו לאחרונה יצרניות המשקאות על העלאת מחירים צפויה, נהנו טמפו ויפאורה משיעורי רווחיות נאים ● שתי החברות סבלו מעלייה ניכרת בהוצאות מתחילת השנה, שהובילה לירידה דו-ספרתית ברווח הנקי בשלושת הרבעונים הראשונים של 2018 ● מגזר האלכוהול, ובראשו הבירות, בולט לחיוב בתוצאותיה של טמפו ● יפאורה הצליחה לשמור על יציבות בפעילות השוטפת, למרות חילוקי דעות בין בעלי המניות והנפקה ראשונית של נתח ממניותיה

משה כחלון / רויטרס

חקירת תיק 4000: שאול אלוביץ' נהג לקרוא למשה כחלון "הערבי"

פרטים חדשים בפרשת בזק-וואלה: שאול אלוביץ' ביקש לסגור חשבונות עם אנשים מסוימים באתר וואלה שהיה בבעלותו, כך פרסמה הערב (ו') נעמה סיקולר עורכת "גלובס" בתוכנית שישי עם אילה חסון

נהג הקטר שי רוימי / צילום: שלומי יוסף

הצד המודחק של מוות על הפסים, טראומת נהגי הקטר: "מצד אחד אתה לא אשם, מצד שני - הרגת בן אדם"

16 אנשים התאבדו השנה על פסי הרכבת, שניים מהם בחודש האחרון ● חברו לכך מאות ניסיונות ותאונות, נערים שמשחקים ברולטה רוסית, מכוניות שעוצרות על המסילה, ותקבלו את הנתון המזעזע הבא: אין כמעט נהג קטר ברכבת ישראל שלא מצא את עצמו באירוע דריסה אחת לפחות ● דוח מיוחד

פרופסור עדי שטרן/ צילום: כפיר זיו

פרופ' עדי שטרן, נשיא בצלאל: "יש פה רצון שלא יתבטאו נגד הממשל, ועם זה לא נסכים"

פרופ' עדי שטרן, נשיא בצלאל, מודה שהוא חושש משלילת תקציבים, אבל חושש הרבה יותר מחוק הנאמנות ומסתימת פיות: "חברה זקוקה לאמנות ולאמנים שיאתגרו אותה, יפריעו לה, יהיו חתרניים ולעומתיים. אנחנו אומת הייטק, מה שמחייב אותנו לחשיבה חופשית"

יו"ר הפדרל ריזרב, ג'רום פאוול  עם דונלד טראמפ/ צילום: Reuters, Carlos Barria

מה משפיע על כלכלת ארה"ב? זו לא הריבית, זו הפוליטיקה

משקל רב, אולי רב מדי, ניתן לאחרונה לסוגיית הריבית בארה"ב, ולא מעט קישורים נעשו בין קצב העלאות הריבית ב-2019 לבין התנודתיות בשווקים ● אבל בנק מרכזי אחראי בסופו של דבר רק על המדיניות המוניטרית, וההשפעה המהותית על הכלכלה היא האופן שבו נעשה שימוש בכספי המסים - כלומר הסוגיה הפוליטית

המחאה החברתית ברוטשילד  / צילום: שלומי יוסף

רגע לפני שאתם יוצאים לרחוב ולובשים אפוד זוהר: עצת הזהב של סטלה קורין ליבר למפגינים

תקפידו שהמחאה לא תהיה פוליטית. שאף אחד לא יקנה לכם אוהלים, יציב מתקן קפה-חברתי או יחלק סנדוויצ'ים חינם. שלא תישמע אף מילה מפונפנת ומתנשאת כמו סוציאל דמוקרטיה, קפיטליזם חזירי, סוציאליזם נאור, ניאו קפיטליזם, קיינסיאניזם, ליברטאריזם, ניאו ליברליזם וכל קשקוש לא מעשי אחר

משה כחלון / צילום: איל יצהר

שיא במספר הדירות החדשות שנמכרו באוקטובר: המספר הגבוה זה 15 חודשים

מנתוני הלשכה המרכזית לסטטיסטיקה עולה כי באוקטובר נמכרו בישראל 2037 דירות חדשות, המספר הגבוה ביותר מאז יולי 2017 ● ייתכן שמדובר בקבלנים ש"ישבו על הגדר" ומוכנים כעת למכור, גם אם הדבר כרוך בהתפשרות על המחיר

גלובסטוק

"כשאתה צופה בפורנו, אתה לוקח חלק פעיל בניצול נשים"

השבוע בגלובסטוק, הפודקאסט השבועי של "גלובס" ● ליאת רון מדברת עם רועי ברק, ראש מערכת החדשות של גלובס, על הסיבה שבגללה הוא תומך בחוק הפורנו החדש ● האזינו

פייסבוק/ צילום:Shutterstock א.ס.א.פ קרייטיב

פרצת פרטיות נוספת בפייסבוק: תמונות מיליוני משתמשים שותפו עם אפליקציות ללא אישור

פייסבוק הודיעה כי באג שהתגלה בספטמבר האחרון שיתף תמונות של קרוב ל-7 מיליון משתמשים ● התמונות – גם כאלו שהמשתמשים העלו לפייסבוק, אך לא פירסמו

גלובסטוק

הפודקאסט השבועי: מה הקשר בין אייל גולן לניצב בדימוס ניסו שחם?

השבוע ב"גלובסטוק", הפודקאסט השבועי של "גלובס" ● אלה לוי וינריב, כתבת המשפט של "גלובס", בשיחה עם ליאת רון: "היכן שהזירה הפלילית נכשלת, אנחנו כציבור צריכים להתעורר" ● האזינו

עו"ד איתן שמואלי/ צילום: איל יצהר

השותף הבכיר של מחלקת שוק ההון במשרד איתן-מהולל-שדות עובר לליפא מאיר

עו"ד איתן שמואלי, ממייסדי משרד איתן-מהולל-שדות, עוזב יחד עם עוה"ד גרגורי אירגו ועידו זבורוף, וייסד את מחלקת שוק ההון וני"ע במשרד ליפא-מאיר ושות'

כנרת / צילום: שלומי יוסף

ממפלס הכנרת לגל ההתייקרויות - כמה אתם שולטים בחדשות?

מה גובה התביעה של יאיר נתניהו, בכמה יעלו תעריפי החשמל והמים, וכמה פשיטות רגל הוכרזו בשנה שעברה? 11 שאלות שיבחנו מה אתם זוכרים מכותרות השבוע

קבל עם ושושלת / איור: עומר הופמן

קבל עם ושושלת: שיחה בבית הוריי מעולם לא הסתיימה במקום ובזמן המוקצב

אחת הדרכים להתמודד עם מפגש משפחתי רב-דורי ועם הקושי למצוא מכנה משותף בין כל-כך הרבה אנשים שאת רובם לא מכירים, היא לנסות להסביר לטף השואל את מי הולכים לפגוש