גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

היבואנים שואלים, אנחנו עונים: תמלוגים - חלק ממחיר העסקה?

סוגיית הכללת התמלוגים במחיר העסקה היא סוגיה סבוכה העשויה להשפיע רבות על יבואנים רבים בישראל ■ פסיקת ביהמ"ש הקנתה אפשרות ליבואנים, תחת נסיבות מסוימות, לא לכלול את ערך התמלוגים שאותם הם משלמים כחלק ממחיר העסקה ■ האם זה יתאפשר בפועל?

מכס / צילום: אבי שאולי
מכס / צילום: אבי שאולי

יבואן מתקשר בהסכם עם חברה זרה, שהיא בעלים של סימן מסחר. במסגרת ההסכם מוענקת ליבואן, כנגד תשלום תמלוגים לבעל סימן המסחר, הזכות לייבא ולשווק בארץ את הסחורה הממותגת. האם יש לראות בתשלומים אלו כחלק ממחיר העסקה בין היבואן לחברה הזרה, ולחייב את היבואן בתשלומי מכס בגינם, או שמא יש לראות בהם תשלום נפרד שאינו קשור לטובין?

לסוגיה זו חשיבות מכרעת לציבור היבואנים, ולעיתים היא אף עשויה לקבוע את כדאיות העסקה. כך לדוגמה, יבואן הנקשר בהסכם שיווק למכירת בגדים, שבמסגרתו ישלם לבעלי המותג תמלוגים בשיעור מיליון שקלים בשנה, מתחייב במסי יבוא נוספים במקרה שיוחלט כי התמלוגים מהווים חלק ממחיר העסקה.

סוגיית התמלוגים מוסדרת בראש ובראשונה בפקודת המכס, שם נקבע כי ערך הטובין המיובאים הוא מחיר העסקה שקבעו הצדדים, בתוספת הוצאות וסכומים שונים, אשר אחת מהן היא תשלום עבור תמלוגים.

אוגדן המכס, המאגד את נוהלי ודרכי הפעולה של רשויות המכס בסוגיות שונות, קובע כי על מעריך מכס, החושד כי שולמו תמלוגים או דמי זיכיון על הטובין המיובאים, לפסול את ערך הטובין שהוצהר על-ידי היבואן, ולבצע הערכה מחודשת של שווי הטובין לצורכי תשלומי מכס. לשם כך, הוקנו למעריך סמכויות חקירה ובדיקה נרחבות, ורשאי הוא לבחון מסמכים שונים כמו חוזים, תכתובות ושאר הסכמים בין היבואן לבעלת המותג המסחרי. נוהלי המכס קובעים, כי במידה שמגיע מעריך המכס למסקנה כי התמלוגים שולמו לבעלת המותג כתנאי למכירתם בישראל, יש לכלול אותם בערך העסקה וכתוצאה מכך לשלם מסי יבוא בעבורם.

פסק דין בעניין חברת מרוידקס, שניתן בסוף שנת 2016 בבית המשפט העליון, צמצם משמעותית את יכולתה של רשות המכס לכלול את התמלוגים במחיר הטובין. במקרה זה, תבעו מספר יבואניות של מוצרי אופנה את אגף המכס והמע"מ בגין דרישתו לכלול את ערך התמלוגים ששילמו היבואניות לחברות בעלות סימני המסחר כחלק ממחיר העסקה.

פס"ד סמיקום הלך בעקבות מריודקס

פסק הדין קבע כלל-אצבע, שלפיו יש לראות במחיר התמלוגים חלק ממחיר העסקה רק כאשר אין ליבואן אפשרות מעשית לרכוש את הטובין מבלי לשלם את התמלוגים. בית המשפט אף קבע, כי בבחינת אפשרות היבואן לרכוש את הטובין יש לבחון את מכלול הנסיבות האופפות את העסקה, ולא להסתפק במערכת היחסים החוזית בין הצדדים.

לצורך כך קבע בית המשפט מספר מבחני עזר, שמטרתם להדריך יבואן השואף להבין האם עליו לכלול את התמלוגים במחיר העסקה. בין היתר, נדרש לבחון האם לבעל המותג יש שליטה ישירה על פעולות הייצור (הטובין מיוצרים במפעליו), האם לבעלי המותג זכות משפטית ואפשרות מעשית להביא לידי הפסקת הייצור, מהי מידת מעורבותו של בעל המותג בייצור הטובין ועוד.

פסק דין נוסף, בעניין סמיקום לקסיס, אשר ניתן בחודש אוגוסט האחרון בבית המשפט המחוזי בתל-אביב, הלך עקב לצד אגודל בעקבות הלכת מרוידקס, והורה לרשויות המס להשיב לחברה את תשלומי המכס ששילמה עבור רכיב התמלוגים.

ראוי להדגיש כי עצם האפשרות לביטול החוזה במידה שהתמלוגים לא ישולמו אינה מלמדת כשלעצמה כי בעל המותג יכול למנוע את רכישת הטובין. לשם כך נדרש לבחון מגוון נסיבות שונות, כגון הזכות להורות ליצרן להפסיק את הייצור במקרה שבו לא ישולמו לבעל המותג התמלוגים המגיעים לו.

לסיכום, סוגיית הכללת התמלוגים במחיר העסקה היא סוגיה סבוכה העשויה להשפיע רבות על יבואנים רבים בישראל. פסיקת בית המשפט הקנתה אפשרות ליבואנים, תחת נסיבות מסוימות, לא לכלול את ערך התמלוגים שאותם הם משלמים כחלק ממחיר העסקה. יחד עם זאת, לאור ריבוי ה"שטחים האפורים" העלולים להיווצר בבחינת מעורבותו של בעל המותג, ויכולת היבואן לרכוש את הטובין ללא תשלום התמלוגים, אנו צופים כי רשויות המכס יערימו קשיים על יבואנים שיבחרו להשתמש בהלכה פורצת דרך זו. לכן, בטרם נקיטת עמדה בנושא, אנו ממליצים להתייעץ עם מומחה בתחום שיוכל לעזור ליבואן, בטרם חתימה על הסכם מול בעל סימן המסחר, להימנע מהכללת התמלוגים במחיר העסקה או לחלופין בהשבת חלק ממסי היבוא ששולמו בעבר עבור תמלוגים.

■ עו"ד רני שורץ הוא יו"ר פורום מסים במחוז תל-אביב בלשכת עורכי הדין, ושותף במשרד ירון-אלדר, פלר, שורץ ושות'; עו"ד בר סנדרוביץ הוא עורך דין במשרד. 

עוד כתבות

אבי בן טל (מימין) ויוסי ורשבסקי / צילומים: יח"צ Ynet ואביב חופי

הדרמה בצמרת רשת: לאן מכוונים בעלי המניות, ומה אפשר ללמוד מהמינוי של בן טל

ההחלטה של בעלי המניות ברשת 13 להיפרד מיוסי ורשבסקי לא הפתיעה איש בתעשיית המדיה ● אבי בן טל המנכ"ל החדש חתום על הצלחות רבות ב-ynet ונחשב לבעל הבנה רבה בדיגיטל אולם פחות בתחום הטלוויזיה ● "גלובס" מנתח את הרקע ואת ההשלכות של המהלך

דב בהרב / צילום: תמר מצפי

לידר שוקי הון בעקבות הערכות על מגעים למכירת גילת: "פועלת בשוק שצומח מאוד; יש יותר אינטרנט בכל מקום"

לדברי מחלקת המחקר של בית ההשקעות, "גילת נמצאת בפוזיציה חיובית מאוד. מתוכננים לעלות אלפי לוויינים שיכסו שטחים נרחבים בעולם, וצריך טכנולוגיה וציוד שיתאימו לזה" ● קרן פימי מורווחת בכ-100 מיליון דולר "על הנייר" מהשקעתה בחברה

קנאביס / צילום:  Shutterstock/ א.ס.א.פ קריאייטיב

קמן חושפת את הנתונים הכספיים של חברת הקנאביס FTE

לחברת הקנאביס הזרה הראשונה הפועלת כדי להיסחר בבורסה בתל אביב הכנסות של 13.9 מיליון דולר בשלוש הרבעונים הראשונים של 2019 ● ה-EBITDA הגיע ל-0.8 מיליון דולר באותה תקופה

שדה סולארי בנגב. / צילום: EGE

לא סתם עושות רוח: מי הן החברות בסקטור האנרגיה שרחוקות ממיצוי הפוטנציאל

רוב המדינות הגיעו ל"Grid Parity" – הנקודה שבה עלות הפקת אנרגיה סולארית שווה או זולה יותר מהפקת כל סוג אחר של אנרגיה לא מתחדשת; המשמעות היא שהשיקול הכלכלי הופך לעיקרי בשימוש באנרגיה חלופית ● על רקע זה כדאי לבדוק מי הן החברות ה"נסתרות" בסקטור האנרגיה שעוד רחוקות ממיצוי הפוטנציאל

מפגיני סביבה נגד הפורום הכלכלי העולמי בדאבוס / צילום: ARND WIEGMANN, רויטרס

בין גרטה לטראמפ: המשחק הכפול של כנס הפורום הכלכלי העולמי בדאבוס

הכינוס הכלכלי האליטיסטי ביותר שקיים מנסה לשנות פניו ולהפוך לרלוונטי ● למשל, השנה הוא יארח את פעילת הסביבה גרטה טונברג על הבמה המרכזית ● למרות שנשמע הרבה מלים כמו "בר קיימא" ו"כלכלה הוגנת", נראה שמשבר הסחר בין ארה"ב לסין יעניין את הבאים הרבה יותר

יו"ר הכנסת יולי אדלשטיין / צילום: יונתן זינדל

במפלגת הליכוד מתדרכים נגד יו"ר הכנסת יולי אדלשטיין

המתדרכים, המעבירים אמירות קשות מאוד לכלי התקשורת בישראל, חוששים לחשוף את זהותם ולא מדברים בשמם ● השר זאב אלקין: "יולי עשה את המקסימום, אין מקום לתקיפות אנונימיות ונבזיות"

יובל לנדסברג / צילום: אמיר מאירי

התרגיל של סנו יעלה לה יותר ממיליון שקל

התובעים טענו כי החברה גרעה כ-7% מהמידות שעליהן היא הצהירה על גבי האריזה ● כעת תגדיל את המוצרים כפיצוי: ניילון נצמד במארז זוגי באורך כולל של 60 מטר יגדל לאורך כולל של 66 מטר ומארז של ניילון נצמד באורך של 150 מטר יוגדל לאורך של 160 מטר

אורלי מנע שני/ צילום: תמר מצפי

מה זה ניכור הורי? בית המשפט העליון יידרש להכריע

צמד המילים "ניכור הורי" הפך לטרנד של ממש בתקופה האחרונה בתיקי משפחה ● במסגרת בקשת רשות ערעור עקרונית, אם שבנה מסרב לפגוש אותה במשך תשעה חודשים מבקשת להסדיר את הבלגן החוגג בערכאות הנמוכות ולהורות לביהמ"ש להורות על חידוש הקשר שלה עם בנה

מפגינים מוחים נגד הכנס בעיירה סמוכה לדאבוס./צילום: רויטרס  Arnd Wiegmann

עד כמה הדיבורים על כדור הארץ יהפכו באמת למעשים

גם בדאבוס מבינים שאי אפשר להמשיך לקדם "עסקים כרגיל", ושמשהו חייב להשתנות ● "העולם בצומת דרכים כה קריטית, ועלינו לפתח 'מניפסט דאבוס 2020'" ● פרשנות

מפעלי מפרץ חיפה / צילום: גיל ארבל

הכירו את התוכנית החלומית של מפרץ חיפה: תעלות כמו בוונציה, בית ליד נחל ופינוי המפעלים המזהמים

כמאה אלף דירות, חמש מרינות ותעלות "סטייל ונציה" • תוכנית "עמק החדשנות", שנחשבת לגרנדיוזית ביותר באזור הצפון ושמבקשת לשנות ללא היכר את מפרץ חיפה, זכתה לשבחים אפילו מגופים ירוקים • עם זאת, ללא מקור תקציבי וחוסר בהחלטת ממשלה קבועה, התממשותה נראית כרגע כחלום רחוק

כריסטיאן טיזמן מחברת לנובו, מציג את המסך המתקפל של החברה ב־CES / צילום: Steve Marcus, רויטרס

המחשבים האישיים שוב בקדמת הבמה: האם המסך המתקפל יציל את השוק המדשדש?

הסמארטפונים המתקפלים של סמסונג ו-וואויי עדיין לא נוחלים הצלחה, אך יצרניות המחשבים החליטו לאמץ את טרנד המסכים המתקפלים ● האתגרים לא מעטים - ממערכת הפעלה לא מותאמת ועד בעיות פיזיות - אך היצרניות מקוות שהמסכים האלו יחזירו את הדומיננטיות של המחשבים האישיים

הבורסה בתל אביב/ צילום: איל יצהר

לקראת הפתיחה בת"א: עיני השוק נשואות לכיוון שוקי ארה"ב

אתמול בתל אביב נרשמו ירידות קלות, בעוד שבורסות וול סטריט היו סגורות לרגל יום מרטין לוטר קינג ● קרן המטבע הבינלאומית הנמיכה את תחזית הצמיחה לכלכלה העולמית

רהב רביב /צילום: עצמי

"עברתי להייטק מעבודה במוסך רכב. היום אני משפץ אופנועי אספנות"

רהב רביב, בן 43, מנהל מחקר ופיתוח בחברת GrowDirector • טווח שכר: 25-20 אלף שקל

ח"כ היבא יזבק / צילום: יח"צ

נציגי העבודה-גשר-מרצ יקבלו חופש הצבעה בדיון על פסילת ח"כ יזבק

היום יגיש ח"כ אופיר כץ מהליכוד את הבקשה לפסילת ח"כ היבא יזבק מבל"ד ● מפלגת העבודה צפויה לתמוך בפסילתה, אך במרצ צפויים להתנגד

בועז מנור, לשעבר מבעלי קרן הגידור הקנדית Portus  / צילום: Getty Images, גלובס

ארה"ב תובעת את בועז מנור: הסתיר את עברו הפלילי כדי לגייס הון למיזם בלוקצ'יין

לצדו של היזם הישראלי-קנדי, שריצה בעבר עונש מאסר בגין הלבנת הון, תובעת רשות ני"ע האמריקאית גם את עידית פרדו הישראלית, שנעצרה ביום שישי ● השניים נאשמים כי הונו מאות משקיעים כשגייסו מהם 30 מיליון דולר בהנפקת מטבע דיגיטלי

חדר צנתורים בבית החולים הרצליה מדיקל סנטר  /צילום: יח"צ

חברת רדיאקשן המפחיתה נזקי קרינה בצנתור גייסה 18 מיליון דולר

את הגיוס הובילה קרן Innovahealth Partners, שהחליטה להגדיל חשיפה לישראל בעקבות אקזיט מוצלח ב-Orthospace

 

שלטי מכירה והשכרה בתל אביב / צילום: שלומי יוסף, גלובס

דעה: אם על הנייר לרבים עדיף לשכור דירה, למה מעטים בישראל בוחרים בכך?

המדינה תורמת להנחה שלגור בשכירות זה לא טוב ולא ראוי, ודוחפת את הצעירים לרכוש דירות חרף הקשיים הכלכליים הרבים שמהלך כזה צופן ● דעה

רוני חזקיהו / צילום: תמר מצפי

בזכות הדולר והשכר ולמרות הגירעון – יחס החוב של ישראל ירד ל-60%

שיעור החוב היחסי הוא קריטריון שיש לו חשיבות רבה מבחינת דירוג האשראי של ישראל, וסוכנויות דירוג האשראי צפויות לפיכך לראות בירידת שיעור החוב אינדיקציה חיובית

איתמר בן גביר, ראש עוצמה יהודית / צילום:

בן גביר הודיע שהוא מתמודד עד הסוף: "הציעו לי תפקיד של שגריר"

"הציעו לי גם תפקידים בקק"ל, בהסתדרות הציונית, בלשכת עורכי הדין, אפילו תפקיד שגריר", כך אמר איתמר גביר במסיבת עיתונאים היום ובה אמר כי יתמודד בבחירות לכנסת ה-23 במסגרת מפלגת עוצמה יהודית

הבורסה בת"א / צילום: איל יצהר

נעילה שלילית בבורסה: ת"א 35 נסוג מהשיא, מניות האנרגיה החלופית צנחו

מדד ת"א 35 נסוג ב-0.1%, ת"א 90 איבד 0.5%, מדד הבנקים ננעל ללא שינוי ● אלוני חץ איבדה 1.3%, אנלייט ירדה ב-5.2%, אנרג'יקס איבדה 3.7%  אלביט מערכות ועזריאלו עלו ב-1% ו-1.4% בהתאמה