גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

מחזיקים בחברה זרה? הרווח שלכם עלול להיות בסכנה

בפסק הדין בעניין חברת רוזבאד קבע ביהמ"ש העליון כי כל חברה מהווה ישות משפטית ומסויית נפרדת, גם אם מדובר בפעילות בינלאומית בלתי נפרדת בקבוצת חברות

שופט העליון נעם סולברג / צילום: שלומי יוסף
שופט העליון נעם סולברג / צילום: שלומי יוסף

חברת רוזבאד הישראלית החזיקה בחברה הולנדית (החברה-האם), שבתורה החזיקה וניהלה את פעולותיהן של חברות זרות (חברות הנכסים) שבבעלותן נכסי נדל"ן ברחבי אירופה. במהלך תקופת פעילותן של חברות הנכסים היו להן הכנסות מפעילותן, ולאחר זמן מה הן מכרו את נכסיהם ברווח - ועל מכירה זו לא חויבו במס מחוץ לישראל.

המחלוקת נסובה סביב טענת פקיד השומה למפעלים גדולים, כי יש לראות בכספים שהתקבלו בידי חברות הנכסים וכן בסופו של דבר בכספים שהתקבלו בחברה-האם, כהכנסות פסיביות, ולכן סיווגו את החברה-האם כ"חברה נשלטת זרה" (חנ"ז).

הגדרת חנ"ז חוקקה כהוראה אנטי-תכנונית שנועדה ללכוד ברשת המס בישראל הכנסות פסיביות מהשקעה של תושבי ישראל הפועלים מחוץ למדינה, תוך הימנעות מהזרמת אותן הכנסות לישראל.

חברה תוגדר כחנ"ז אם היא עונה על התנאים הבאים: היא חברה פרטית זרה, המוחזקת לכל הפחות בחציה על-ידי תושבי ישראל, שמרבית הכנסותיה במהלך השנה הן פסיביות (הכנסות מריבית, דיבידנד, תמלוגים, שכירות ורווחי הון), ובגין הכנסות אלה מוסתה החברה בשיעור מס הנמוך מ-15%. בעל שליטה בחנ"ז יתחייב במס כאילו קיבל דיבידנד מהחברה הזרה, בגובה הרווחים שלא חולקו בתום השנה, זאת חרף העובדה שלא חולק דיבידנד בפועל.

המחוזי צידד בגישה המעדיפה מהות על פני צורה

באוגוסט 2017 פסק השופט מגן אלטוביה מבית המשפט המחוזי בתל-אביב בעניינה של רוזבאד נגד פקיד השומה. בפסק דין מנומק קיבל השופט אלטוביה את טענתה של רוזבאד, המבוססת על גישה המעדיפה את המהות הכלכלית על פני הצורה. לפי הטענה, אמנם החברות הלוקסמבורגיות (חברות הנכסים) החזיקו באופן פורמלי בנכסי הנדל"ן, אך יש לראות את הפעילות באופן מהותי - כפעילות מאוגדת תחת החברה ההולנדית, החברה-האם, אשר ניהלה, השביחה, מימנה והייתה חלק בלתי נפרד מאיתור הנכסים ומרכישתם, ולמעשה כחברה אשר מנהלת פעילות עסקית אקטיבית בתחום הנדל"ן.

לפיכך, בית המשפט המחוזי קבע כי אין לראות במי מהחברות הזרות כחברה נשלטת זרה, וקיבל את ערעורה של רוזבאד בעניין זה. פקיד השומה ערער על קביעה זו בפני בית המשפט העליון.

במסגרת פסק דינו הקצר (כעמוד וחצי) של העליון מפי השופט נעם סולברג, קיבל בית המשפט את ערעורו של פקיד השומה וביטל את פסק דינו של בית המשפט המחוזי - בקובעו כי בית המשפט שגה כשקבע שמדובר במיזם עסקי אחד המנוהל על-ידי החברה האם לצרכי מס.

עוד הוסיף סולברג כי על-פי הדין הישראלי כל חברה היא יחידת מס נפרדת, ולפיכך שגה בית המשפט המחוזי כשבחן את פעילות חברת-האם וחברות הנכס יחדיו כקבוצה ובכך יצר יחידת מיסוי ללא הסדרה חוקית מתאימה.

לפיכך, בית המשפט העליון קבע כי כל אחת מהחברות היא בעלת הכנסות פסיביות, ומשכך, החברה-האם תיחשב כחברה נשלטת זרה. קביעה זו התקבלה תחת הסכמת הצדדים, לאור היות החברות חדלות פירעון, כך שאין כל עניין בגביית חוב המס. מצב כאמור הוא מצב קלאסי של "מקרים רעים יוצרים דין רע", וספק אם במצב בו לא הייתה הסכמה בין הצדדים למתן פסק דין, התוצאה הייתה נשארת בעינה, והמהות הכלכלית הייתה גוברת על הדבקות הלשונית של הוראות החוק.

סכנה לתאונות מס שעלולות לאיין את הרווח

ייתכן ספק באשר לשאלה האם החלטת העליון בערעור מהווה הלכה מחייבת לאור הנסיבות המיוחדות אשר תוארו בה, ומהי היקפה של הלכה כאמור. אך מכל מקום, להחלטה יש השלכות רוחב על פעילות קבוצת חברות - אם באמצעות חברה-אם שמנהלת את עסקיהן של החברות-הבנות, ואם באמצעות קבוצת חברות אשר הן חלק ממיזם אחד.

קיימים מנגנונים ודרכים נוספות לסווג את החברות-הבנות תוך "נטרול" ההוראות של חברה נשלטת זרה, כגון סיווגן של החברות בקבוצה כחברות בית לפי סעיף 64 לפקודה במקרים המתאימים, או בניית מבנה החזקות באופן בו כלל הפעילות העסקית תיחשב כמתנהלת בחברה-האם על אף הצורך בקיומן של חברות נפרדות לכל נכס ונכס.

על כן, אנו ממליצים למחזיקים בחברות זרות לקבל ייעוץ באשר לפעילותן ולאופן הדיווח לגבי ההחזקה בחברות כאמור, זאת במיוחד לאור הסכנות הטמונות במסקנות פסק הדין אשר עלול לאיין את הרווח בהשקעה בחברה הזרה וליצור תאונות מס. 

עו"ד גילעד בן-עמי הוא שותף במשרד ירון-אלדר פלר שורץ ושות'; רן ביגון הוא עורך דין במשרד. 

עוד כתבות

דן הראל, יו"ר הרכבת הפורש / צילום: תמר מצפי

הדיון שבעקבותיו התפטר יו"ר הרכבת דן הראל

הראל הודיע על התפטרותו המיידית יום לאחר דיון שעסק בעתיד פרויקט חשמול הרכבות, שהיקפו עומד על 12 מיליארד שקל ● מה קרה בדיון ומה המשמעויות לפרויקט הדגל של הרכבת, שישפיע על הנוסעים בשנים הקרובות

דוריה למפל / צילום: רונן פדידה

בלגן זה כאן: תאגיד השידור עבר לירושלים וספג את הקארמה של רשות השידור

וגם: חברת הדפסות התלת-ממד ננו דיימנשן מעבירה את המטה שלה מנס ציונה לבוקה-ראטון ● השיחה

ארנון בר דוד. יו"ש ראש ההסתדרות / צילום: כדיה לוי

ארנון בר-דוד: "מי שישלמו את מחיר המחדל בחברות התעופה המקומיות יהיו כל אזרחי ישראל"

יו"ר ההסתדרות ארנון בר-דוד הדגיש במכתב שהוציא כי "בשעה שענף התעופה העולמי נערך שלינויים מרחיקי לכת חברות התעופה הישראליות עסוקות במאבק הישרדות יומיומי. התחזיות הקודרות מתחילות לקבל ביטוי ממשי בשטח ומול פני המשפחות שמאבדות את מקור פרנסתן ניצב ענף שנלחם על קיומו"

מיניבוס Bubble של ויה וחברת דן / צילום: יח"צ

הפיילוט נכשל? עיריית ברלין החליטה לא לממן שיתוף הפעולה עם חברת Via

לפי דיווחים באמצעי התקשורת בברלין, בעירייה החליטו שלא להקצות תקציב של 43 מיליון אירו בשנה למימון הפרויקט

עליות שערים בוול סטריט / צילום: Richard Drew, Associated Press

וול סטריט מדלגת על הקורונה: מדד הנאסד"ק ו-S&P 500 עלו לשיא כל הזמנים; הזהב בשיא של 7 שנים

פרוטוקול הפד מהישיבה האחרונה של חברי ועדת השוק הפתוח חושף כי הריבית תישאר נמוכה זמן מה ● בורסות אירופה ננעלו בעליות, הדאקס קפץ ב-0.76% והפוטסי ביותר מ-1% ● אישורי הבנייה בארה"ב של בתים חדשים עלו לשיא של 13 שנים

אריאל הרוש / צילום: שלומי יוסף

שחקני בית"ר ירושלים תבעו פיצויי פיטורים - והופנו להתאחדות לכדורגל

ביה"ד לעבודה קיבל את בקשת בית"ר ירושלים לעכב את הדיונים בתביעה שהגישו הכדורגלנים אריאל הרוש, תומר בן יוסף, אוהד סיידוף, שי חדד, רועי זיקרי וברק משה - והעביר את הסכסוך לדיון במוסדות הבוררות של ההתאחדות לכדורגל ● "להעסקת ספורט יש מאפיינים ייחודיים"

עופר גרוסקופף/  צילום: שלומי יוסף

העליון חוזר על הלכת "ביבי כבישים": יש לתת מעמד דומיננטי ללשון החוזה העסקי

לדעת שופטי בית המשפט העליון עופר גרוסקופף, דפנה ברק-ארז ויעל וילנר, יש להעניק מעמד כמעט מכריע ללשון הברורה של החוזה ● "אין הצדקה במקרה הרגיל שבית המשפט ינסה לנחש את כוונת הצדדים"

לשכת תעסוקה / צילום: אריאל ירוזלימסקי

בנק ישראל: מענק העבודה מדרבן בעלי הכנסות נמוכות לצאת לעבוד

המחקר של בנק ישראל מצא כי הגדלת היקף מענק העבודה מפחיתה את ההסתברות להפסיק לעבוד ● ההשפעה החיובית הגדולה ביותר של המענק נמצאה אצל גברים חרדים ונשים מעל גיל 55

איפה עובר הגבול בין תכנון לגיטימי לבין העלמה של מיסי מקרקעין? / איור: גיל ג'יבלי, גלובס

העברת דירה לסבתא והסכם גירושים פיקטיבי: מתי תכנון מס הופך לתחמון

מסי הנדל"ן הגבוהים יצרו שפע של תכנוני מס, שהנפוצים שבהם הם העברת דירה במתנה לבן משפחה, הורה או ילד, או רישום דירה על שם הילדים ● אבל נראה כי הפסיקות האחרונות של בתי המשפט מבשרות על מגמת הקשחה כלפי המתכננים ● מה אומרים המומחים?

רשת Pier 1 סוגרת מאות חנויות / צילום: shutterstock, שאטרסטוק

רשת הריהוט האמריקאית Pier 1 פשטה רגל ותימכר

בית משפט לפשיטות רגל בריצ'מונד, וירג'יניה, אישר אתמול את הליך מכירת נכסי החברה ● השופט אישר גם את בקשת הרשת למימון של 256 מיליון דולר מהנושים שלה, כדי להמשיך לפעול בכפוף למכירה אפשרית של הרשת

אילאיל שחר / צילום: מתוך יוטיוב

עוזבת אל גל"צ: אילאיל שחר עוברת לחטיבת החדשות בתאגיד השידור

שחר, ראש מחלקת החדשות והפרשנית המדינית בגלי צה"ל, תמונה לסגנית מנהל חטיבת החדשות בתאגיד השידור הציבורי "כאן" ● תחליף בתפקיד את צ'יקו מנשה שהודיע לפני מספר שבועות על פרישתו

ההמבורגר מלא העובש בפרסומת של ברגר קינג / צילום: צילום מסך מפייסבוק

למה רשת ברגר קינג מפרסמת המבורגר מלא בעובש?

רשת המזון המהיר האמריקאית ברגר קינג בחרה בדרך בוטה מאוד להציג את השינוי החדש שעשתה בהמבורגר המפורסם שלה - "וופר"

גיל שרון / צילום ארכיון: תמר מצפי

הדרך להכפלת שווי גולן טלקום: יציבות בהכנסות ועלייה קלה במנויים

פרטי העסקה למכירתה של גולן טלקום לידיה של סלקום ממחישים את הרכישה המוצלחת שביצעה חברת אלקטרה מוצרי צריכה (אמ"צ), הנהנית תוך כשלוש שנים מהצפת ערך משמעותית

ד"ר אורי גייגר ומורי ארקין / צילומים: תמר מצפי, יח"צ

אקסלנז נמכרת בפרמיה על המחיר הנוכחי אבל בהפסד על מחירה בימי הזוהר

היקף התמורה על מכירתה של החברה, המפתחת מכשור רפואי לאבחון בעיות עיכול, לחברת Meridian צפוי להסתכם ב-169 מיליון שקל - הרבה מתחת לשווי המבוקש ● במהלך המסחר היום עולה מניית החברה ב-60%, לשווי של 155 מיליון שקל

ביטוח לאומי / צילום: תמר מצפי

בשורה לאזרחים הוותיקים: בני 80 ומעלה לא יצטרכו להתייבש בתור

הביטוח הלאומי ינפיק 277,684 כרטיסי "פטור מתור" לאזרחים בני 80+ שזכאים לקבל שירות ללא המתנה בתור ● הכרטיס תקף בכל המשרדים הממשלתיים, בשירותי עיריות, ביטוח לאומי, רכבת ישראל, סניפי דואר, בנקים, גנים לאומיים ואפילו בסופרמרקט

מייקל בלומברג / צילום: Brian Snyder, רויטרס

ניגוד עניינים? בלומברג הצהיר שימכור את עסקיו אם ייבחר לנשיאות

בהודעה נכתב כי מייקל בלומברג יכניס תחילה את החברה לנאמנות עיוורת ובהמשך ימכור אותה ● אנליסטים מעריכים כי בלומברג תוכל להימכר ב-60 מיליארד דולר

יגאל דמרי / צילום: איל יצהר

יגאל דמרי מצא תחליף לאפריקה ישראל: במגעים לרכישת חברת הנדל"ן אחים דוניץ ב-700-600 מיליון שקל

דוניץ, המתמחה בייזום פרויקטים למגורים, נמצאת בשליטת בני משפחת דוניץ ונסחרת בשווי של 665 מיליון שקל - לאחר עלייה של 130% במניה בשנה האחרונה

מזוודת מזומנים /  צילומים: יוסי כהן, shutterstock. עיבוד: טלי בוגדנובסקי

השופטת איימה במאסר מיידי, והקנס שולם במזוודת מזומנים

עבריין מורשע סירב במשך שנים לשלם קנס של 850 אלף שקל שהטיל עליו בית המשפט ● מיד לאחר האיום של השופטת במאסר הוא מצא את הכסף: למחרת הגיע אחיו לסניף דואר עם מזוודה ובה 850 אלף שקל במזומן

עסקאות מבוצעות באמצעות מטבעות דיגיטליים / אילוסטרציה: shutterstock, שאטרסטוק

היועמ"ש: בנק לא יכול לסרב לתת שירות לבעלי מטבעות וירטואליים באופן גורף

כך מבהיר היועמ"ש אביחי מנדלבליט, בעמדה שהגיש לביהמ"ש בהליך הבוחן האם בנק יכול לסרב להעניק ללקוח שירותים הקשורים למסחר בנכסים וירטואליים, וביטקוין בפרט ● לפי היועמ"ש, על הבנקים לבחון כל מקרה לגופו, על בסיס רשימת סימנים הבוחנים את רמת הסיכון להלבנת הון

חוף התכלת / צילום: שלומי יוסף

מתחם חוף התכלת חולק מחדש בעקבות ביקורת על תוכנית המתאר

החלוקה המקורית כללה 7 תתי מתחמים, וגררה ביקורת שהם לא שוויוניים לבעלי הקרקעות ● החלוקה הנוכחית כוללת 3 תת מתחמים עיקריים, ועוד אחד שמיועד לשטחי ציבור