גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

את מי משרת עורך הדין של החברה?

האם התייעצות נושאי משרה עם עורך הדין של החברה עלולה יום אחד לשמש כראיה כנגדם?

עסקה עסקאות ידיים מיזוג לחיצת ידיים חתימת חוזה / צלם: פוטוס טו גו
עסקה עסקאות ידיים מיזוג לחיצת ידיים חתימת חוזה / צלם: פוטוס טו גו

בעלי שליטה, מנהלי חברה ודירקטורים רבים נוטים לפנות לייעוץ משפטי עם עורכי הדין של החברה, תוך כדי הסתמכות וציפייה כי מדובר בהתייעצות פרטית וחסויה. האם התייעצות זו עלולה יום אחד להיחשף בבית המשפט ולשמש כראיה כנגדם? שאלה זו, מסתבר, יכולה להיות לא פשוטה.

נושאי משרה ובעלי שליטה מודאגים כיום מפני האפשרות שתוגש נגדם תביעה משפטית. כהכנה לשעת צרה, הם פונים אל עורך הדין של החברה בבקשה לסיוע ולייעוץ משפטי. בין אם מדובר בעורך דין פנימי של החברה (in house) או בעורך דין חיצוני לארגון (of counsel), נושאי המשרה המתייעצים עמו מצפים שההתייעצות תישמר חסויה.

לאחרונה ניתנה בעניין זה החלטה מעניינת של השופטת רות רונן מהמחלקה הכלכלית בבית המשפט המחוזי בתל-אביב, שנגעה לאפשרות למנוע חשיפת פרוטוקולים של ישיבות דירקטוריון בנק מזרחי-טפחות, בטענה כי הם חוסים תחת חיסיון עורך דין-לקוח, שכן באותן ישיבות ניתנו סקירות ועצות לבנק ולנושאי המשרה בבנק.

תביעות רבות המוגשות נגד נושאי משרה הן תביעות נגזרות, במסגרתן התובע מקבל אישור מבית המשפט לפעול בתביעה כנציג החברה ולתבוע בשמה את נושאי המשרה שלה. חוק החברות אף מאפשר לתובע לעיין ולקבל לידיו מסמכים רבים של החברה, אף לפני שהוגשה התביעה.

החשש הגדול של נושאי המשרה הוא שבתביעה נגזרת, התובע ידרוש לעיין ולחשוף מסמכים המצויים בידי עורך הדין של החברה, מסמכים חסויים הכוללים גם ייעוץ משפטי עבור נושאי המשרה. הרי אם מדובר בעורך דין של החברה, אז המסמכים והחיסיון עליהם הוא של החברה ולא של נושאי המשרה.

האמנם התייעצות משפטית של מנהלים ודירקטורים עם עורך הדין של החברה עלולה בעתיד להיחשף בבית המשפט ולשמש ראיה כנגדם? לעניין זה צריך לבחון, בין השאר, את מי משרת עורך הדין של החברה: את החברה בלבד או גם את נושאי המשרה שלה?

מצד אחד, מדובר בעורך דין קבוע של החברה, והחברה היא זו שנושאת בעלות שכרו. מכיוון שמסמכי הייעוץ המשפטי של עורך הדין של החברה שייכים לחברה, ראוי לאפשר לחברה לעשות שימוש במסמכים שלה.

מצד שני, מנהלים פונים אל עורך הדין של החברה בבקשה לסיוע משפטי אישי, מתוך ציפיה לקבל פרטיות וחיסיון, לעתים במסגרת תפקידם ולטובת החברה, ולכן על המשפט להגן עליהם.

בנוסף, הטלה על עורך הדין של החברה חובת נאמנות וחובת חיסיון גם כלפי נושאי משרה להם הוא מייעץ מעת לעת, עלולה ליצור בעיה אתית חמורה לעורך הדין, שכן במקרים רבים האינטרסים של החברה ושל נושאי המשרה מתנגשים. מנגד, אנו מכירים מקרים רבים בהם עורכי דין מייצגים מספר צדדים, כאשר אלה מסכימים לייצוג המשותף.

ייעוץ עצמאי ונפרד

נדמה כי במציאות העסקית הקיימת בישראל השתרשה הגישה לפיה עורכי הדין של החברה מייצגים גם, ולעתים בעיקר, את מנהלי החברה ואת בעלי השליטה בה. גישה זו עלולה להיות בעוכריהם, שכן היא חושפת את בעלי השליטה ואת נושאי המשרה לסיכון שהייעוץ המשפטי ייחשף בעתיד. גישה זו של "נאמנות כפולה" מצד עורך הדין של החברה עלולה אף לעורר חשש לבעיה חוקית או אתית של עורך הדין.

הפתרון המיטבי למקרה שכזה הוא שבעלי השליטה ונושאי המשרה בחברה יסתייעו בייעוץ משפטי עצמאי ונפרד, וכך תימנע כל דילמה של נאמנות או חיסיון. פתרון משפטי שכזה כבר קיים בעסקאות של רכישת מניות המיעוט. בתי המשפט מחייבים כיום את החברה להקים ועדה מיוחדת של דירקטורים בלתי תלויים ולהעניק לדירקטורים אלה ייעוץ משפטי נפרד ועצמאי.

פתרון-ביניים אחר הוא ליצור מעין חציצה מלאכותית בין הייעוץ משפטי לחברה לבין הייעוץ המשפטי לנושאי המשרה. על-פי גישת-ביניים זו, כאשר מדובר במסמכי החברה, כגון פרוטוקולים של ישיבות דירקטוריון בהן עורך הדין השתתף והעניק ייעוץ משפטי לחברה ולנושאי המשרה, החברה תוכל לעשות שימוש במסמכים אלה לצרכיה המשפטיים. במקרים הללו הייעוץ המשפטי העיקרי הוא עבור החברה, והייעוץ לנושאי המשרה הוא משני ואגבי.

לעומת זאת, כאשר עורך דין מטעם החברה מעניק לנושא משרה ייעוץ משפטי באופן אישי ונפרד, תחול עליו חובת נאמנות וחיסיון לטובת נושא המשרה. כך או כך, ראוי כי טענות של חיסיון עורך דין-לקוח של נושאי משרה לא יביאו לעיכוב או להכשלת תביעות נגזרות ראויות.

■ עו"ד ברק ירקוני הוא תלמיד מחקר לתואר שלישי במרכז צבי מיתר ללימודי משפט מתקדמים שבפקולטה למשפטים באוניברסיטת תל-אביב, ובין יתר תחומי המחקר שלו נמצאים גם הממשל התאגידי ושוק ההון בישראל. עו"ד אלעד מן הוא היועץ המשפטי של "הצלחה", התנועה הצרכנית לקידום חברה כלכלית הוגנת. 

עוד כתבות

רפי פרץ/ רובי קסטרו - וואלה חדשות

לקראת פגישת גנץ עם הנשיא: רפי פרץ הציע עצמו כמתווך בינו לנתניהו

גורמים בכירים בסביבת נתניהו אומרים כי "חבל שהרב רפי פרץ לא מבין שמה שהוא עושה רק סודק את הגוש. כפי שלא הצליח לתווך בין נתניהו לבין ליברמן, אין לו מה להתחנן בפני גנץ שלא רוצה אותנו"

הנשיא טראמפ ונתניהו / צילום: רויטרס Carlos Barria

"אתה אדיר!" טראמפ מברך את נתניהו ליום הולדתו ה-70

נשיא ארה"ב חתם בסוף הברכה לנתניהו בכתב-ידו והוסיף: "אתה אדיר" ● אמש קיבל נתניהו גם שיחת טלפון אישית מנשיא רוסיה ולדימיר פוטין

קארי לאם / צילום: REUTERS/Athit Perawongmetha

דיווח: סין מתכננת להחליף את מנהיגת הונג קונג

עפ"י "פייננשל טיימס", הרעיון הוא להחליף את קארי לאם, ראש הראשות המבצעת של הונג קונג, עם מנכ"ל "זמני" כבר במרץ הקרוב - זאת על-מנת להרגיע את גל ההפגנות באזור

פרוייקט מחיר למשתכן / צילום: איל יצהר

יום לנעילת הגרלת מחיר למשתכן: מכרזי ראשל"צ והווילות באילת מככבים

מחר תינעל ההגרלה התשיעית של מחיר למשתכן ● בראשון-לציון הסיכוי לזכות בדירה עומד על אחד ל-15 ● גם בבאר יעקב הסיכויים לא גבוהים ● היענות נמוכה נכון לעכשיו לדירות בנהריה, קריית ים ומגדל העמק

 רכב של טסלה צילום:Shutterstock  א.ס.א.פ קריאייטיב

עידן חדש? כך עשויה ההתקרבות של טסלה לישראל לסיים את ההגמוניה של יבואני הרכב

ההתקרבות של טסלה לישראל שנחשפה ב"גלובס" ושיטת המכירה שלה שמייתרת את היבואנים ועשויה להיות מאומצת ע"י יצרנים נוספים - מסמנות תום עידן בשוק הרכב • גם פסיקת ביהמ"ש שמגדילה את כוחם של היבואנים העקיפים לא מבשרת טובות ליבואנים הגדולים בישראל

ראש ממשלת בריטניה בוריס ג'ונסון / צילום: Simon Dawson, רויטרס

מכה לג'ונסון: הפרלמנט עיכב הליך אישור הסכם הברקזיט

הפרלמנט הצביע, לראשונה אי-פעם, בעד הסכם ברקזיט כלשהו, אך דחה את דרישת הממשלה לאשר אותו בחקיקת בזק ● המשמעות: ככל הנראה מועד הברקזיט יידחה אחרי 31 באוקטובר ● הליש"ט ירדה ב-0.7% מול הדולר לאחר ההפסד בהצבעת לוח הזמנים

בוריס ג'ונסון, ראש ממשלת בריטניה  / צילום: shutterstock, שאטרסטוק

בדיחה מאוד מסובכת להבנה: פארסת הברקזיט שברה שיאים חדשים

התמרונים הפוליטיים, העריקות התכופות והטריקים הפרלמנטריים, שנמשכים ברצף כבר יותר משלוש שנים, מעסיקים את המערכת הפוליטית באופן בלעדי כמעט ועדיין לא הביאו את בריטניה לפרוש מהאיחוד האירופי ● בעוד עשרה ימים אמורה בריטניה לעזוב את האיחוד האירופי, אבל היא פשוט לא יכולה לקחת ברצינות את הבטחות רה"מ הבריטי או כל גורם אחר

מאיר דור, יו"ר ברן / צילום: עינת לברון

תחרות לקרן פימי: חברת ההנדסה ברן מבקשת למזג לתוכה את תהל בעסקת מניות

ברן טוענת כי למרות שהגיעה לשלב של הסכם סודיות מול הבעלים של תהל, חברת קרדן אן.וי, "נחסמנו בשלב מוקדם של בקשות לקבלת מידע, מסיבות שאינן ידועות לנו" ● מחזיקי האג"ח של קרדן יחליטו היום אם לאשר להנהלת החברה לקדם מו"מ עם פימי לצורך השגת הסכם מפורט

ראש הממשלה נתניהו ושר האוצר כחלון /צילום: אוליביה פיטוסי-הארץ

התמונה גרועה יותר מהצפוי: הצמיחה של המשק ברבעון השני של השנה - 0.6% בלבד

הלמ"ס פרסמה את האומדן השלישי לנתוני הצמיחה, שחושף כי ההאטה חריפה הרבה יותר מכפי שנמדד באומדן השני ● ללא מסים נטו על היבוא מדובר בקצב צמיחה של 2.7%, לעומת 3.1% כפי שנמסר באומדן השני

נחום ביתן / קרדיט: יח"צ

בצל חוסר היציבות הפיננסית: קבוצת יינות ביתן סגרה 5% מסניפיה מתחילת השנה

בדיקת "גלובס" מעלה כי מהפריסה של קבוצת יינות ביתן, רשת הקמעונאות השנייה בגודלה בישראל, נגרעו 11 סניפים מתחילת השנה, מה שממצב אותה עם פריסה של 170 סניפים ● בענף מעריכים כי כדי לייצב את מצבה הפיננסי של הרשת יידרשו מהלכי ייעול נוספים

בורסת שנחאי/  צילום: רויטרס Thomas Peter

המבוי הסתום בברקזיט שולח את בורסות אירופה לירידות

בורסות אסיה נסחרות במגמה מעורבת לאור המשך חוסר היציבות הגלובלי ● בהונג קונג ירידות של 1.1% בצל דיווחים על החלפת המנהיגה ע"י הסינים ● אמש נסגרו בורסות ניו יורק בירידה, לאחר שהצעתו של בוריס ג'ונסון בנוגע לברקזיט נדחתה

רומן זדורוב / צילום: חגי אהרון

למרות התחייבות שרת המשפטים, הפרקליטות סירבה לאשר בדיקות DNA נוספות על גופה של תאיר ראדה בזירת הרצח

מפרקליטות המדינה נמסר בתגובה ל"גלובס" כי "עד כה בוצעו מספר בדיקות, ומעבר להן לא נמצא צורך בביצוע בדיקות נוספות" ● מטעם שרת המשפטים לשעבר איילת שקד נמסר: "כל בדיקה שיכולה לשפוך אור ולתת מידע חדש צריכה להיעשות, מבלי לחסוך בכסף או בכוח-אדם"

פסולת / צילום: איל יצהר

המדינה נאבקת בהטמנת הפסולת – והתעשיינים מזהירים מעליית מחירים

ד"ר אלי אברמוב, יו"ר איגוד הכימיה, הפרמצבטיקה ואיכות הסביבה בהתאחדות התעשיינים: "המשרד להגנת הסביבה נכשל מזה מספר שנים בקידום של פתרונות למיחזור וטיפול בפסולת, ולמרות זאת הוא פועל במטרה להקשות על תפעול המטמנות האקולוגיות שמהוות כיום פתרון מוסדר יחיד לפסולת הביתית"

סנאפ / צילום: רויטרס

תחזית חלשה לרבעון הבא: סנאפ דיווחה על תוצאות לרבעון השלישי

החברה דיווחה על הפסד של 4 סנט דולר למניה, לעומת ציפיות האנליסטים להפסד של 5 סנט למניה ● ההכנסה הממוצעת למשתמש עמדה על 2.12 דולר, מעט מעל ציפיות האנליסטים להכנסות של 2.1 דולר למשתמש

בנימין נתניהו / צילום: שלומי יוסף, גלובס

האם על נתניהו להתפטר כמו ח"כ מהמניין? כך משנה העברת המנדט לגנץ את מצבו המשפטי של רה"מ

ישנם קולות הסבורים כי ההגנה שמעניק החוק לראש ממשלה מכהן תחת כתב אישום לא צריכה לחול במקרה של ממשלת מעבר, ולפיכך על נתניהו להתפטר מתפקידו כאילו היה ח"כ או שר • ואולם גם כחבר כנסת, אם ישראל תלך לבחירות שלישיות, נתניהו יוכל לעכב את ההליכים המשפטיים נגדו

המהומות בברצלונה, ספרד / צילום:  REUTERS/Albert Gea

רכשתם כרטיס לקלאסיקו? כנראה שהפסדתם אלפי אירו

בעקבות המהומות בספרד בוטל המשחק הנחשק בין ברצלונה לריאל מדריד שאמור היה להתקיים ביום שבת ● כ-2,000 ישראלים ועוד 20 אלף תיירים מרחבי העולם ייאלצו לחשוב כיצד למזער את ההפסדים של עלות כרטיס הכניסה למשחק, הטיסות והמלונות - שעלולים להגיע לסך של למעלה מ-2,000 אירו

רוני חזקיהו החשב הכללי במשרד האוצר / צילום: משרד האוצר

אין ממשלה ואין תקציב ל-2020: כך יעבוד "התקציב ההמשכי" תחת ידי הפקידים

אם לא יאושר תקציב עד ינואר 2020, המדינה תעבור לתפקד על בסיס תקציב חודשי, שינוהל ע"י החשכ"ל באוצר • אלה חדשות רעות למי שהתרגל לסבסוד של צהרונים, לנכים שציפו לקבל תוספת קצבאות ולמי שמעוניין לקדם רפורמות • אבל יש גם חדשות טובות - זה יצמצם את הגירעון וימנע מפוליטיקאים לבזבז כספים מיותרים

פרויקט תמ"א 38./ צילום: איל יצהר

הולנת"ע: סמכויות הוועדות המקומיות יורחבו, והן יוכלו לאשר תוכניות לחיזוק מבנים ללא צורך בהיתר בנייה

הוועדה המליצה למועצה הארצית לתכנון ולבנייה לסיים את תמ"א 38 בעוד שלוש שנים, שבמהלכן בקשות להיתרים יטופלו כרגיל

מוטי אלמליח / צילום: ורדי כהנא

לאחר נפילה של כ-80% במניה: טלרד תצמצם פעילות בארה"ב בניסיון לבלום ההפסדים ותבצע מחיקת ערך מהותית

תוכנית ההתייעלות כוללת צמצום הוצאות בהיקף שנתי מוערך של כ-6 מיליון דולר, תוך הקטנת מצבת כוח האדם והקטנת היקפי הוצאות אחרות של הפעילות ● "בבסיס תוכנית ההתייעלות", ציינה החברה, "מעבר למתכונת פעילות ממוקדת במתן שירות ומכירה ללקוחות", ולהערכתה יישומה יאפשר לקבוצה כולה לעבור לרווחיות

עמוס לוזון, מגדלי יו / צילום: איל יצהר

ירידה חדה בפעילות או ריקון החברה ע"י עמוס לוזון – מה הוביל לקריסתה של דורי בנייה?

לטענת חברת הבנייה של עמוס לוזון בבקשת הקפאת ההליכים, היא נקלעה למצבה הקשה בשל ירידה חדה בפעילות ופגיעה קשה במוניטין ● ל-81 דיירי מגדלי ת"א יש הסבר אחר, ובמרכזו הטענה כי בשנים האחרונות הוביל לוזון מהלכים מתוחכמים ושיטתיים להברחת נכסים בעשרות מיליוני שקלים ● דורי בנייה: "טענות מופרכות"