גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

לווים בלי שיעבודים צפים

הפרקטיקה המקובלת, הנמנעת מלהטיל שיעבוד צף על נכסי שותפויות, אינה מתחייבת מהדין ומהפסיקה

עוד אלדר דוכן /צילום: שלומי יוסף
עוד אלדר דוכן /צילום: שלומי יוסף

שיעבוד צף הוא שיעבוד המוטל לטובת מלווה, על כל הנכסים של הלווה, הקיימים והעתידיים. שיעבוד כזה הוא כלי חשוב ושכיח מאוד בעולם המימון. שיעבוד צף מוגדר רק בפקודת החברות, ולא בחוק המשכון. לכן, התפיסה המשפטית המקובלת היא שלא ניתן להטיל שיעבוד צף על נכסי שותפויות. אבל לא מעט עסקים בוחרים להתאגד כשותפויות מוגבלות, משיקולי מיסוי, שליטה ועוד. לדוגמה, שותפויות בתחום האנרגיה, המגלגלות סכומי כסף בהיקפים אדירים.

כמו כל עסק, גם שותפויות לוקחות הלוואת למימון פעילותן, והן נדרשות לספק ביטחונות לטובת המלווים. בהתאם לפרקטיקה הנוהגת, השיעבוד הצף לא רלוונטי לגביהן. בהקשר זה כבר נכתב במדורי הכלכלה כי תחום דיני התאגידים זקוק לתיקון חוק כמו אוויר לנשימה. אולם, כפי שאסביר בקצרה, לא ברור האם הפרקטיקה הנוהגת אכן מתחייבת מהוראות הדין, והאם לא ניתן להטיל שיעבוד צף על נכסי שותפות מוגבלת גם בלי תיקון חקיקה.

למרבה ההפתעה, חיפוש במאגרים המשפטיים מעלה כי פסיקת בתי המשפט לא עסקה בנושא, וכי אין הלכה הקובעת שלא ניתן להטיל שיעבוד צף על נכסי שותפות. הסוגיה הקרובה ביותר שהפסיקה עסקה בה היא - האם ניתן להטיל שיעבוד צף על נכסים של אדם יחיד. סוגיה זו נדונה בפרשת עיזבון המנוח בר-לבב, בשרשרת פסקי דין בבתי משפט השלום, המחוזי והעליון - שהפכו זה את זה. בית משפט השלום קבע כי לא קיימת מניעה עקרונית להחיל שיעבוד צף על נכסי יחיד, ואף קיימים שיקולים כבדי-משקל בעד החלתו.

למרות זאת, מטעמים של מדיניות משפטית, בית המשפט הגיע למסקנה כי עדיף לא להכיר בכך, בגלל ההשפעה החברתית השלילית שעלולה להיות לשיעבוד כל נכסיו הפרטיים של אדם, הקיימים והעתידיים. בית המשפט המחוזי קבע כי ניתן להקיש מן החברה אל היחיד, וכי שיעבוד צף על נכסים עסקיים של יחיד אינו בלתי חוקי. בהתאם לכך, בית המשפט המחוזי קבע כי ניתן להטיל שיעבוד צף על נכסים עסקיים של אדם.

בבית המשפט העליון נחלקו הדעות. דעת המיעוט קבעה כי יש להכיר בשיעבוד צף על נכסים עסקיים של יחיד, כיוון שפסיקה קודמת של בית המשפט העליון כבר הכירה בכך שחוק המשכון כולל הסדר של שיעבוד צף, וכן שאין הצדקה להבחין בין חברה פרטית לבין עסק יחיד ביחס לשיעבוד צף.

לעומת זאת, דעת הרוב קבעה כי אין להכיר בשיעבוד צף על נכסי יחיד. דעה זו התבססה על הימנעותו של המחוקק לקבוע עמדה ברורה בנושא, ובמיוחד על רקע החשש מפני פגיעה אפשרית בעסקים לא מואגדים שהם עסקים קטנים.

דעת הרוב בעליון לא התמודדה עם הטיעון שלפיו בית המשפט העליון כבר הכריע במספר מקרים שחוק המשכון כולל הסדר של שיעבוד צף. לכן, נראה כי לשופטי דעת הרוב בעליון הפריע בעיקר החשש מפני פגיעה בעסקים קטנים ולא מואגדים. חשש זה פחות רלוונטי ביחס לשותפות מוגבלת - שהיא תאגיד, וקל וחומר ביחס לשותפות מוגבלת ציבורית, שהיא תאגיד שיחידות ההשתתפות בו נסחרות בבורסה.

נזכיר כי שניים מבין שופטי המחוזי באותה פרשה, השופטים סולברג וזילברטל, מכהנים כיום בבית המשפט העליון; ושני שופטי דעת הרוב בעליון, השופטים ריבלין ואלון, פרשו מאז לגמלאות.

הצעת חוק המשכון, התשע"ה-2015, עוסקת בסוגיה ופותרת אותה מכיוון אחר. אולם נכון לעכשיו, ועדת חוקה חוק ומשפט של הכנסת - שאליה הועברה הצעת החוק - טרם התחילה לדון בה, כך שניתן להניח שיחלוף עוד זמן עד שהצעת החוק תאושר בכנסת.

לסיכום, במספר פרשיות הכריע בית המשפט העליון כי חוק המשכון כולל הסדר של שיעבוד צף. לגבי עסק יחיד, דעת המיעוט בעליון תמכה בהחלת שיעבוד צף גם על נכסים עסקיים של יחיד, ודעת הרוב בעליון הכריעה כי לא ניתן להטיל עליו שיעבוד צף.

הנקודה המעניינת היא שנימוקי המיעוט בעד החלת שיעבוד צף על נכסי יחיד - רלוונטיים גם ביחס לשותפות; ונימוקי הרוב נגד הטלת שיעבוד צף על נכסי יחיד - פחות רלוונטיים ביחס לשותפות רשומה בכלל, ולשותפות מוגבלת בפרט.

לכן, נראה כי הפרקטיקה המקובלת כיום במערכת הבנקאית, הנמנעת מלהטיל שיעבוד צף על נכסי שותפויות, איננה מתחייבת מהוראות הדין ומהפסיקה. ייתכן - ואף רצוי - שביחס לשותפויות מוגבלות תאמץ הפסיקה דווקא את גישתם של בית המשפט המחוזי ושל דעת המיעוט בעליון בפרשת עיזבון המנוח בר-לבב.

■ הכותב, מנהל מחלקת תשתיות, אנרגיה ומימון פרויקטים במשרד עורכי הדין איתן, מהולל ושדות, הוא מומחה לדיני קניין. 

עוד כתבות

הכפר פטריצ'ה באיטליה. ראש העיר מנסה למכור בתים באירו / צילום: Shutterstock

באיטליה מנסים למכור בתים באירו אחד. אז למה זה לא עובד?

ראשי עיירות קטנות באיטליה, שהתרוקנו מתושבים בשל מגמת עיור ארוכת־שנים, מציעים בתים למכירה באירו אחד בלבד, כאשר עלות השיפוץ מוטלת על הקונה ● התקשורת האמריקאית רווייה בסיפורים על בתים עתיקים שעברו שיפוץ והפכו לבתי נופש משפחתיים, אך בפועל, עסקי "הבתים באירו" עומדים בפני חסמים רבים

מרכז תל אביב / צילום: טלי בוגדנובסקי

בעל דירה סירב לחתום על פרויקט תמ"א וזכה ב־320 אלף שקל נוספים

בעל דירה בפרויקט תמ"א 38 בת"א, שהוא גם בעלים של חלק מהחצר, ביקש פיצוי של 1.2 מיליון שקל ● המפקחת על המקרקעין קבעה בהסכמת הצדדים כי אכן מגיע לו פיצוי תמורת חתימתו

אילוסטרציה: טלי בוגדנובסקי, צילום: שלומי יוסף

העליון מגדיר מחדש את גבולות שכר הטרחה לעורכי דין בתביעות ייצוגיות

פסק דין שאישר פשרה עם סופרגז ואמישראגז קבע תקדימים בעניין שכר טרחת עורכי דין בתביעות ייצוגיות ● בין השאר נקבע כי שר הטרחה יוגבל לפי מדרגות מקסימליות, ודרך היישום לתשלום הובהרה ● בשוק יש שמברכים על ההסדרה, ואולם אחרים מזהירים: תפגע בתמריץ להשיג פיצוי מרבי

צילום: ap, AP23024601572019_e5rllq

מגמה מעורבת בוול סטריט; רשת הרהיטים RH מזנקת ב-16%, שיאומי ב-12%

נאסד"ק יורד ב-0.2% ● סיכום הרבעון הראשון באירופה: השווקים עלו בכ-7% ● בלומברג: "שוק הקקאו קורס", וולס פארגו: "עליית המחיר תגולגל אל הצרכנים" ● מייסד בורסת הקריפטו FTX נידון ל-25 שנות מאסר ● הצמיחה בארה"ב עמדה על 3.4%, יותר מהצפוי ● ג'יי.פי מורגן: "אתם לא תדעו כשהירידות יגיעו" ●  אמזון השקיעה 2.75 מיליארד דולר באנטרופיק ● מחר "יום שישי הטוב" לא יתקיים מסחר בוול סטריט ובמדינות רבות אחרות

מערכת ReDrone של אלביט / צילום: אלביט מערכות

הנקמה של פוטין בהודו, ומערכת יירוט הרחפנים החדשה של אלביט

אלביט הציגה ללקוחות אירופאיים את מערכת היירוט המתקדמת שלה, אלג'יריה מצאה מענה בסין מול עוצמת המל"טים מתוצרת ישראל, ארה"ב שמה את מבטחה בלייזר, והנקמה של פוטין בראש ממשלת הודו • השבוע בתעשיות הביטחוניות

קבוצת רוכבי אופניים עם טל ברודי. מימין: ריבה פרידמן בורוביק / צילום: דבורין תקשורת

מקבוצות אופניים ועד קבלת פנים בחזרה לבית: הארגון שמלווה מפונים במלחמה

מאז פרוץ המלחמה מלווה ארגון "הרוח הישראלית" אלפי משפחות של מפונים, ואף גייס תרומות בהיקף של 2.5 מיליון שקל ● מ"מ המנכ"לית, ריבה פרידמן בורוביק: "האתגר הגדול הוא שיקום הקהילות"

מנכ''ל האוצר שלומי הייזלר בוועידת מרכז הנדל''ן באילת / צילום: נאו מדיה

מנכ"ל האוצר נגד מנהל רשות המסים: "מס דירה שלישית ירחיק משקיעים משוק הנדל"ן"

לפי מנכ"ל האוצר, שלומי הייזלר, החזרת "מס דירה שלישית" כבר בתקציב הקרוב לא נמצאת על הפרק ● על הביקורת שהעביר ינקי קוינט בכנס התשתיות של גלובס בשבוע שעבר, הוא עונה: "אמירות חמורות ואין בהן דבר וחצי דבר. באוצר יש אנשים מופלאים" ● וזו התוכנית שלו למלא את קופת המדינה, נוכח הגירעון המחמיר

מתחם חזית הים בחיפה / הדמיה: מן-שנער-יעד אדריכלים

נסגר המכרז הראשון של רמ"י בחזית הים בחיפה: כמה תשלם הזוכה?

יורו ישראל זכתה במכרז של רמ"י על קרקע של 23 דונם, להקמת 500 יחידות דיור ושטחי מסחר באחד מהמתחמים המסקרנים בישראל ● החברה תשלם על הקרקע, הסמוכה לבית החולים רמב"ם בחיפה, כ-205 מיליון שקל כולל הוצאות פיתוח

עינת גנון / צילום: בר שניר

פרויקט הענק מתעכב: עוד פרישה מהמרוץ לניהול רשות המטרו

עינת גנון, סמנכ"לית הרשות להתחדשות עירונית, הודיעה על פרישה מהמרוץ לניהול רשות המטרו, לאחר שלאחרונה גם צחי דוד, סגן הממונה על התקציבים באוצר לשעבר, הסיר את מועמדותו לתפקיד ● כעת נותר מועמד אחד לבחירה, והמכרז עומד בפני ביטול

חרדים בלשכת הגיוס / צילום: מיטב ודובר צה''ל

בג"ץ: לעצור תשלומים לישיבות שתלמידיהן לא מתגייסים החל מה-1 באפריל

בג"ץ הוציא את צו הביניים בשל היעדר מקור חוקי להעברת התשלומים ● וכעת, מיום שני הקרוב יופסק התקצוב לתלמידי ישיבות שחייבים בגיוס ● השופטים אימצו עמדה מחמירה מזו של היועמ"שית

מה חדש בדוחות / אילוסטרציה: טלי בוגדנובסקי, חומרים: shutterstock

כלל: רווח של 305 מיליון שקל ב-2023, השפעת רכישת מקס עוד קטנה

מדור חדש של גלובס יביא את הסיפורים של עונת הדוחות בבורסת ת"א שאולי פספסתם ● והפעם: אימקו מסכמת את 2023 עם רווח כ-6.2 מיליון שקל לאחר שרשמה הפסד בתקופה המקבילה, כלל הציגה דוח רבעוני חזק, אך טרם רשמה רווח משמעותי מרכישת חברת כרטיסי האשראי מקס והרווח הנקי של מור השקעות זינק בכ-60% ● מדור חדש

משה ארבל, שר הפנים / צילום: מארק ישראל סלם - הג'רוזלם פוסט

בעקבות חשיפת גלובס: השר ארבל קורא לנתניהו לאפשר כניסת פועלי בניין פלסטינים לישראל

שר הפנים מציין במכתבו: "גוברות ההערכות כי אלפי פועלים פלסטיניים מיהודה ושומרון מועסקים שלא כדין בענף" ● הוא קורא לראש הממשלה לבחון הסדרה של הכנסת הפועלים לישראל, בין היתר על ידי בחינה פרטנית של כל פועל והגבלת גיל

איל וולדמן / צילום: נועם מושקוביץ, דוברות הכנסת

שר החינוך התקפל ולאיל וולדמן יוענק פרס ישראל

לפני מספר שבועות הודיע שר החינוך יואב קיש כי הוא מבטל את טקס פרס ישראל, זאת בין היתר על רקע הפרסומים כי אחד מן הזוכים הוא היזם איל וולדמן ● כעת, חזר בו קיש מעמדתו והוא מכריז כי הטקס יתקיים כסדרו בשדרות ● ומי עוד בין הזוכים?

ינקי קוינט, מנכ''ל רמי ומ''מ מנהל רשות החברות / צילום: יוסי זמיר

מתחנות כוח ועד מוסכי רכבת: בענף התשתיות טוענים שרמ"י תוקעת מיזמים

בפנייה דחופה מבקשים במינהל התכנון מרשות מקרקעי ישראל לשחרר היתרים למיזמי תשתית לאומיים ● ברקע זה, גורמים בענף טוענים כי פרויקטים גדולים, בהם תחנות כוח ומוסכים של הרכבת הקלה, תקועים בגלל התנהלות הרשות ● רמ"י: "חלק מהפרויקטים יצאו לדרך"

דוד פתאל / צילום: איל יצהר

לאחר שלוש שנים של הפסד, אירופה עזרה לדוד פתאל לחזור להרוויח

עם סיומה של השנה הסתכמו הכנסותיה של פתאל ב-6.93 מיליארד שקל, עלייה חדה של 26.6% ביחס לשנה שקדמה לה ● בשורה התחתונה רשמה פתאל רווח נקי של 45.2 מיליון שקל ● הסיבות לעלייה: שיפור בשיעורי התפוסה במלונות הרשת, עלייה במחיר של חדר ממוצע למתארחים ושיפור בשערי החליפין

קבינט המלחמה. ללא נשים במוקד קבלת ההחלטות / צילום: קובי גדעון-לע''מ

המלחמה חושפת את אוכלוסיית הנשים לסיכונים חריגים. איך אפשר להתמודד איתם?

מדור "המוניטור" של גלובס והמרכז להעצמת האזרח עוקב אחר ביצוע החלטות ממשלה משמעותיות ● הפעם, בשיתוף שדולת הנשים, על האתגרים שמציבה המלחמה בפני נשים ● נשים סובלות יותר מהיעדר ביטחון אישי וכלכלי - ובכל זאת הן לא נמצאות במוקד קבלת ההחלטות

בנק ההשקעות ג'יי. פי מורגן / צילום: Reuters, Mike Segar

האסטרטג של הבנק הגדול בעולם: "אתם לא תדעו כשהירידות יגיעו"

בבנק ג'יי פי מורגן שוב מזהירים מפני ירידות בשווקים, למרות שהתחזיות שלהם לא פוגעות כבר שנתיים וחצי ● האם הפעם התחזיות שלהם יתממשו? ומה הם ממליצים למשקיעים?

קריסת גשר פרנסיס סקוט קי בבולטימור / צילום: ap, Steve Helber

אמריקה סופקת כפיים וחוששת: עד כמה חסינים הגשרים שלה?

את הגשר בבולטימור הפילה ספינת ענק של 95 אלף טונות ● זו הייתה כנראה, אם כי לא בטוח, תוצאה בלתי נמנעת - הגשר קיבל ציון "מניח את הדעת" לפני שלוש שנים ● הנשיא ביידן רשאי לטעון שהשקעת טריליון דולר בשיקום תשתית מגינה על אמריקה מפני אסונות רבים כאלה

אילוסטרציה: טלי בוגדנובסקי, צילומים: AP (Mosa'ab Elshamy), אתר החברה, שאטרסטוק

באפריקה הצעירים מנצחים, וביפן מייצרים חיתולים רק בשביל קשישים

בסנגל בוחרים נשיא חדש וצעיר, ובאירופה רוצים להפקיע את הריבית הרוסית ● בינתיים, סין נזכרת שהיא אינה רוצה בחורבן המערב, וארה"ב מנסה למנוע את מושחתי העולם מלהלבין בנדל"ן ● חמישה אירועים מהשבוע שהיה בעולם 

שי אהרונוביץ׳, מנהל רשות המסים / צילום: ניב קנטור

מס דירה שלישית חוזר לשולחן: "המערכות כבר מוכנות"

לדברי מנהל רשות המסים, שי אהרונוביץ', המדינה צריכה ליצור אחידות ולהפסיק לשנות את שיעורי מיסוי הנדל"ן בתדירות גבוהה ● עוד הוא הוסיף כי צריך לחשוב על מס דירה שלישית: "מבחינתנו זה צעד נכון שיעלה בתקציב 2025"