גלובס - עיתון העסקים של ישראלאתר נגיש

דעה: אוחנה פעל בניגוד לחוק; בג"ץ חייב להתערב

השר אמיר אוחנה התעלם מעמדת היועמ"ש ועמדת נציב שירות המדינה בעניין מינוי עו"ד אורלי בן-ארי גינזברג למ"מ פרקליט המדינה ● הפעלת הסמכות בדרך זו היא למעשה פעולה בלתי חוקית, ודינה להיפסל ● דעה

שר המשפטים אמיר אוחנה בטקס הפרידה מפרקליט המדינה היוצא שי ניצן / צילום: רפי קוץ
שר המשפטים אמיר אוחנה בטקס הפרידה מפרקליט המדינה היוצא שי ניצן / צילום: רפי קוץ

שר המשפטים אמיר אוחנה החליט, בניגוד לעמדתם של היועץ המשפטי לממשלה ונציב שירות המדינה, למנות כממלאת-מקום פרקליט המדינה את עו"ד אורלי בן-ארי גינזברג, המכהנת כיום בתפקיד המשנה לפרקליטת מחוז מרכז. בהחלטה זו פעל השר בניגוד לחוק, ובג"ץ חייב במקרה זה להוציא לשר כרטיס אדום ולפסול את המינוי. צו המניעה שהוצא למניעת איוש התפקיד מאותת שזה אכן הכיוון של בג"ץ.

רבים טוענים כי סמכות מינוי ממלא-מקום עובד מדינה נתונה בידי השר, וכי היועמ"ש אביחי מנדלבליט הוא זה אשר חרג מסמכותו וביקש לכפוף את השר לרצונותיו. זו כמובן הצגה מעוותת של כללי המשפט המינהלי. אכן, סעיף 23א לחוק שירות המדינה מינויים קובע כי במקרה בו נתפנה משרה, רשאי השר שעם משרדו נמנית המשרה, בהתייעצות עם נציב השירות, להטיל על עובד מדינה אחר למלא את התפקיד לתקופה של שלושה חודשים. כך שצודקים מי שטוענים כי הסמכות הכללית למינוי נתונה בידי השר. ואולם, כללי המשפט המינהלי עורכים הבחנה ברורה בין הסמכות הכללית שנתונה בידי גורם המינהלי לבין שיקול-הדעת בהפעלת הסמכות המינהלית במקרה הפרטני.

במה דברים אמורים? נניח כי החוק מסמיך את ראש הממשלה למנות ראש מטה לביטחון לאומי. עוד נניח כי החוק קובע כי כשיר לכהן כראש המטה לביטחון לאומי מי שמתקיימים בו כל אלה: (1) הוא אזרחי ישראלי; (2) הוא בעל רקע וניסיון בתחום הביטחון; (3) הוא לא הורשע בעבירה שיש עמה קלון. ראש הממשלה החליט למנות לתפקיד מועמד שהוא איש אמונו, בחור צעיר ומוכשר בסוף שנות העשרים לחייו, שהשתחרר זה עתה משירות של עשור שנים ביחידות מובחרות בצה"ל בדרגת רב-סרן. ראש הממשלה נימק את המינוי בניסיון שהמועמד רכש בצה"ל ובאמון הרב שהוא רוכש לו.

לכאורה, ראש הממשלה הוא בעל הסמכות, והאדם שמינה עומד "בתנאים היבשים" הקבועים החוק. ואולם ברור כי הפעלתה של הסמכות בנסיבות הפרטניות נעשתה שלא כדין. מדוע? אין זה סביר שימונה אדם צעיר יחסית שהוא איש אמונו של ראש הממשלה שזה עתה השתחרר מצה"ל, בדרגה לא גבוהה, לתפקיד כה בכיר ורגיש.

ראש הממשלה, בדוגמה ההיפותטית שהובאה, לא העניק, בעת הפעלת הסמכות המינוי הכללית במקרה הפרטני, משקל ראוי לצורך כי ראש המטה לביטחון לאומי יהיה דמות בכירה, סמכותית ובעלת ממוחיות רבה, על-מנת שהוא יכול למלא את תפקידו כראוי לצד ואל מול כל בכירי מערכת הביטחון, וכן מול הכפופים לו שייתכן שיהיו מנוסים ובכירים ממנו. מובן שזו דוגמה קיצונית, אבל יש בה כדי להסביר את הכלל הבסיסי של המשפט המינהלי - סמכות לחוד ושיקול-דעת בהפעלת הסמכות לחוד.

במקרה הנדון, נכון הדבר כי ישנה לשר בממשלה סמכות כללית למנות ממלא-מקום כאשר מתפנה משרה במשרדו. סמכות כללית זו נתונה לכל השרים ותקפה ביחס לעשרות תפקידים במשרדי הממשלה השונים. ואולם, ברור הוא שלא דין מינוי ממלא-מקום לתפקיד כה רגיש כפרקליט המדינה, כדין, למשל, מינוי ממלא-מקום לתפקיד רשם העמותות.

ומהיכן אני מסיק על הייחודיות של תפקיד פרקליט המדינה? הממשלה עצמה קבעה כי אין דין מינוי פרקליט המדינה כדין מינוי של פקיד בכיר אחר, עת קבעה בשנת 2004 הליך מיוחד למינוי פרקליט המדינה. הממשלה קבעה כי מינוי פרקליט המדינה ייערך באמצעות ועדת איתור מיוחדת בראשות היועמ"ש, ועוד נקבע כי כשיר להיות פרקליט המדינה מי שכשיר להיות שופט עליון. בכך הממשלה עצמה ניתקה את הליך המינוי מהשפעת הדרג הפוליטי, לאור רגישות התפקיד. הסדר ייחודי זה שקבעה הממשלה משליך על דרך ההוצאה לפעול של הסמכות הכללית הנתונה לשר למנות ממלא-מקום.

השר אוחנה, בהפעלת הסמכות הכללית במקרה הפרטני, התעלם לחלוטין מייחודיות המשרה ורגישות התפקיד, בייחוד נוכח כתבי האישום שהוגשו נגד ראש הממשלה ותיקים נוספים התלויים ועומדים נגד בכירים במערכת הפוליטית. אין חולק כי השר מינה פרקליטה מוערכת ובעלת ניסיון, אך היא אינה חלק מהדרג הבכיר ביותר בפרקליטות; אין לה ניסיון ניהולי עשיר כפרקליטת מחוז; היא אינה מעורה בתהליכים הקיימים ברמת הנהלת הפרקליטות ותתקשה בתקופה קצרה להמשיך תהליכים ניהוליים שכבר החלו; היא תתקשה לנהל את בכירים ממנה לתקופה כה קצרה; היא לא נבחרה בעבר לתפקידים בכירים; אך מעל מכל - השר התעלם מעמדת היועמ"ש ועמדת נציב שירות המדינה בעניין. הפעלת הסמכות בדרך זו היא הלכה למעשה, לפי פסיקה ארוכת-שנים, פעולה בלתי סבירה שהיא למעשה פעולה בלתי חוקית, ודינה להיפסל. 

הכותב הוא דוקטור למשפטים מאוניברסיטת בר-אילן; מוסמך מאוניברסיטת הרווארד, מומחה למשפט חוקתי ומינהלי ומרצה מן החוץ במרכז הבינתחומי הרצליה; בשבע השנים האחרונות שימש כראש מטה מנכ"ל במשרד מבקר המדינה

עוד כתבות

חלוקת מזון לנזקקים בחג בצל הקורונה  / צילום: כדיה לוי, גלובס

סולידריות במשבר או שינוי לטווח ארוך: האם האחדות החברתית תישאר גם כשהמגפה תחלוף?

החברה הישראלית המורגלת בתקופות משבר מתגייסת גם בימי הקורונה, ויוזמות אזרחיות וולנטריות לסיוע למוחלשים בחברה שוטפות את הארץ ● מומחים מנתחים אם 'ההתארגנות של השטח' תחלוף עם היעלמות הנגיף, או שהאנרגיה הזו תהפוך לתודעה שלפיה סולידריות צריכה להיות מוסדית

אדם עם מסכה עובר ליד בניין בורסת ניו יורק / צילום: Mark Lennihan, AP

עליות חדות בסיום המסחר בוול סטריט לאחר שסנדרס פרש מהמרוץ לנשיאות

הסנאטור ברני סנדרס נשר מהמירוץ לנשיאות ● נעילה שלילית בבורסות סין, יפן עלתה בלמעלה מ-2% ● טראמפ האשים אתמול את ארגון הבריאות העולמי בכך שטעה "בכל היבט" של הטיפול במגפת הקורונה

גילי רגב / צילום: איליה מלניקוב, גלובס

"יכולנו לעצור את ההתפשטות הרבה יותר מוקדם. הזהרתי מראש"

"ניבאתי אחד לאחד את מה שקורה היום, ואמרתי שחייבים להתכונן, אבל משרד הבריאות עצר את הבדיקות מסיבה לא ברורה", אומרת ל'ליידי גלובס' פרופ’ גילי רגב, האחראית האפידמיולוגית במתחם הקורונה בשיבא ● הרופאות שמובילות את המלחמה בנגיף הקורונה בישראל 

דודו זבידה, מנכ"ל קבוצת מבנה / צילום: כדיה לוי, גלובס

"חשובים מכל הם העובדים שהצלחנו לשמור גם בימים קשים אלו"

לדברי דודו זבידה, מנכ"ל קבוצת מבנה, "אנו מנסים ככל הניתן לשמור על השגרה. המרכזים המסחריים והלוגיסטיים שלנו ממשיכים לפעול ברחבי הארץ, גם אם חלקית. לא הוצאנו את העובדים שלנו לחל"ת ואין לנו כוונה כזו"

פגישת עבודה דרך זום  / צילום: רויטרס

גוגל והסנאט האמריקאי אסרו על עובדיהם להשתמש בזום

בגלל פרצות אבטחה: גוגל שלחה דוא"ל לכל העובדים שהתקינו את אפליקציית שיחות הווידאו הפופולרית והודיעה להם כי האפליקציה תיחסם עוד השבוע ● וכמה ישראלים חגגו את ליל הסדר באפליקציה?

צילומים: שלומי יוסף, Shutterstock | א.ס.א.פ קריאייטיב

בלי "מה נשתנה?" ובלי "אחד מי יודע?": (כמעט) 100 קושיות לחג

בחנו את עצמכם: קושיות קשות יותר ופחות על אקטואליה, פוליטיקה כלכלה, ספורט ועוד ועוד (כולל נועה קירל!)

מחסום משטרתי בבני ברק / צילום: Ammar Awad, רויטרס

פרשנות: למה כולם מדברים על אסטרטגיית יציאה ומה אפשר ללמוד ממלחמת העולם השנייה

איך נחזור לשגרה ומה כבר בטוח לא נעשה ● כיצד ישפיע השיבוש של הקורונה על אורח החיים שסיגלנו ועל הכלכלה הגלובלית ● מי ישלם את החוב אחרי המשבר, ולמה כדאי לזכור את מה שקרה אחרי מלחמת העולם השנייה ● שש הערות על מה שניתן לראות גם בתוך ערפל אי הוודאות

צלעות טלה במרינדת סחוג / צילום: דן פרץ

לא רק גפילטע: אוכל יהודי מעודכן, לא מה שחשבתם

ההגדרה לאוכל יהודי בארץ ובעולם היא כבר מזמן לא רק כבד קצוץ וגפילטע פיש ● המטבח היהודי-איטלקי מתערבב עם היהודי-הולנדי, עם המזרח אירופי ועם הישראלי, ויוצר שעטנז טעים ומשמח ● וגם: יין שמגיע עד הבית

אבי ברזילי, מנכ"ל אפי נכסים / צילום: יח"צ

"החלטנו שלא להתחיל לעת עתה פרויקטים חדשים"

אבי ברזילי, מנכ"ל אפי נכסים, על ההיערכות ליום שאחרי המשבר: "אנו בעיקר מחזקים את היכולת הפיננסית; איננו מקדמים כעת עסקאות חדשות לרכישת נכסים, אבל ממשיכים בבניית הפרויקטים שבנייתם היתה בעיצומה עם פרוץ המשבר"

בכל אירופה תלו ילדים ציורים של קשת בענן, המסמלים את הימים שיגיעו אחרי המגפה / צילום: Domenico Stinellis, Associated Press

מנהיגי אירופה יצטרכו להחליט כמה אירו שווה להם סולידריות באיחוד

זו שעת מבחן לסולידריות האירופית שמדינותיה גילו מגמות בדלניות עם הגעת המגפה • אחרי שיצליחו לשטח את העקומה, הן יצטרכו לברר מה המחיר של שמירת איחוד מגובש

בני גנץ / צילום: יוסי זמיר

גנץ: "לא אכנס לממשלת חירום עם הליכוד בכל מחיר"

לדברי גנץ על אף שהיו הסכמות כמעט סופיות וניתן היה כבר לברך על המוגמר, ראש הממשלה נתניהו ביקש לשנות את הרכב הוועדה לבחירת שופטים ● הליכוד: "ספינים תקשורתיים כוזבים של כחול לבן אינם מקרבים את האחדות אלא מרחיקים אותה"

נכנסים לבית - שירלי דן בהרצליה / צילום: שי אדם, גלובס

אירופי עם לב חם: הבית בהרצליה שכל אחד היה רוצה להעביר בו בידוד

בבית בן ארבע הקומות שתכננה שירלי דן בהרצליה נעשה ניסיון לחמם את החללים הבהירים באמצעות רצפת עץ, רהיטים שחורים וקירות מחופי לבֵנים

אבי חורמרו / צילום: קבוצת נקש

ועד טייסי ארקיע נגד היו"ר: "מוביל את החברה לפירוק"

הוועד שיגר מכתב חריף ליו"ר ארקיע בו הוא מאשים אותו בהתנהלות שמסבה נזק לחברה ● דורש לקבל את המושכות בדיונים מול משרד האוצר ● חורמרו: "לא אמרתי פירוק, אם המדינה לא תתעורר מהר ארקיע תישאר בהדממה"

אצטדיון רמת גן / צילום: איל יצהר

אסטרטגיית היציאה של הספורט הישראלי: פחות מתקנים, פחות תקציבים והרבה יותר מסים

האוצר מבקש (ויקבל) קיצוץ של עשרות אחוזים בתקציב הספורט ● בינתיים כבר הוקפאו קולות קוראים לבניית מתקנים בעקבות מצב הרשויות המקומיות ● בנוסף, הבור התקציבי מחזיר לשולחן תוכניות מגירה כמו ביטול הטבות המס לספורטאים זרים

דרור פויר / צילום: יונתן בלום

דעה: ליל הסדר של מייג'ור טום

פסח השנה לא בסינק עם המציאות, או שהמציאות לא בסינק עם החג ● אבל בכל מקרה, זה תמיד זמן טוב לחשוב על החירות, להוקיר אותה ולהיאבק למענה

מסכות שמיוצרות במדפסת תלת מימד  / צילום: Marcio Jose Sanchez, Associated Press

קוד פתוח וטכנולוגיות חינמיות: כך מתגייס ההייטק למאבק בקורונה

מעבדת בדיקות, פיתוח וייצור של מכונות הנשמה ואפליקציה לזיהוי התפשטות של המחלה - פיתוחים שנעשו בקוד פתוח מאפשרים לגורמים בכל העולם להשתמש בהם בחינם כדי להילחם בקורונה

מחכים ביציאה משדה התעופה בסין / צילום: GEMUNU AMARASINGHE, AP

דעה: הגלובליזציה במשבר, אבל היא כאן כדי להישאר

לא נחזור למצב שבו כל מדינה יכולה להתקיים כאי עצמאי ● ב"כפר גלובלי" יש שתי אפשרויות: או שאנחנו חיים יחד או שאנחנו מתים לבד

הקורונה במספרים / אינפוגרפיק: אפרת לוי, גלובס

האם מספר החולים היומי באמת בירידה? הגרפים של מגפת הקורונה בישראל

כמה חולים אובחנו היום לעומת השבוע שעבר? כמה מהם במצב קשה וכמה כבר החלימו? כמה בדיקות כבר בוצעו בישראל וכמה מהן יצאו חיוביות? ● ״גלובס״ מציג את סיפורה של המגפה בישראל בשישה גרפים פשוטים ● בשיתוף עידן דרדיקמן ורות השקס

פסח בישראל בצל הקורונה / צילום: AP

העוצר נגמר, הסגר הכללי יימשך עד מחר; מניין המתים בישראל עלה ל-79

ההנחיות הנוגעות לליל הסדר הסתיימו היום ב-07:00, אך עדיין אסור לעבור בין הערים ● המרכולים והפארמים נפתחים, ומותרת ההצטיידות במצרכים חיוניים ● הסגר יימשך עד ליום שישי בבוקר, אך ייתכן והממשלה תאריך את המועד ● 9,755 בני אדם נדבקו עד כה בנגיף בהם 165 במצב קשה ו-119 מונשמים

מלון שטרקמן בנהריה / צילום: אורי אקרמן

המכה של המלונות המשפחתיים: "אפילו במלחמה זה לא היה ככה"

בעלי המלונות המשפחתיים חטפו מכה קשה, אולי קטלנית, מהתפרצות מגפת הקורונה. שלושה מהם מספרים על ההתמודדות עם העצירה הפתאומית והמוחלטת של העבודה, ועל הצורך בעזרה מהממשלה